Файл: Общие положения о договоре.pdf

Форма оферты:

• подготовленный текст проекта договора
• письмо, факс, телеграмма
• устная форма

Тот факт, что покупатель оплатил выставленный счет, является согласием с офертой и называется акцептом. При этом покупатель не можете самостоятельно изменять условия оферты – например, заплатить не ту сумму, которая указана в счете. Регулируют исполнение оферты и акцепта статьи 435 - 443 Гражданского Кодекса РФ [Брагинский, М. И. Договорное право. Книга 5 / М.И. Брагинский, В.В. Витрянский. – М.; Статут, 2015. - 169 c.].

Форма акцепта:

• Письменная форма
• Путем действий по исполнению условий договора, указанных в оферте
• Путем молчания (Молчание или бездействие считается акцептом только в случае, если это вытекает из закона, соглашения сторон договора, сложившейся между сторонами практики или обычаев, существующих в сфере их деятельности или профессии) [Касьянова, Г. Ю. 1000 и один договор / Г.Ю. Касьянова. – М.; АБАК, 2017. – 448 c.].

Конечно, в выставленном счете нет таких договорных условий как ответственность сторон, сроки исполнения обязательств, штрафные санкции и т.д., тем не менее, в таких внедоговорных сделках отношения сторон регулируются Гражданским кодексом РФ так же, как и при заключении договора в письменной форме [Гражданское право: Учебник. В 2 т. / Под ред. Б.М. Гонгало. Т. 1. 2-е изд. перераб. и доп. – М.; Статут, 2017. – 463 с.]. Казалось бы, договорные отношения в виде принятия оферты достаточно удобны, не надо огород городить с заключением договора, но это не так.

Статья 161 ГК РФ указывает, что «должны совершаться в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения сделки юридических лиц между собой и с гражданами, а также сделки граждан между собой на сумму превышающую десять тысяч рублей» [ст. 161 Гражданского Кодекса от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 28.03.2017, с изм. от 22.06.2017)].

Еще одно предупреждение можно найти в статье 162 Гражданского Кодекса РФ: некоторые виды сделок, например, внешнеэкономические, без соблюдения письменной формы, будут признаваться недействительными. Приведем еще неполный перечень сделок, которые обязательно должны быть заключены письменно. Это сделки залога, поручительства, продажи недвижимости, аренды зданий и сооружений, страхования, доверительного управления, коммерческой концессии, кредитный договор, договор банковского вклада и др.

Но есть еще и налоговые последствия того факта, что договор, как письменный документ, отсутствует. Это дает возможность налоговым органам проявить свою инициативу в виде навязывания сторонам обязательств или лишения их каких-либо прав [Воробьева О.В. Составление договора: техника и приемы / Хазова О.А. – М.; Юрайт-Издат, 2014. – 189 с.].

Возникают также проблемы с вычетом входного НДС, попытки переквалификации договора дарения в договор купли-продажи, и наоборот, признание возмездной сделки безвозмездной и т.д. [Анисимов А. П., Рыженков А. Я., Чаркин С. А. Гражданское право России. Общая часть / А. П. Анисимов, А. Я. Рыженков. – М.; Юрайт-Издат, 2015. – 503 с.].

В этом случае остается только судиться (кстати, с высокой вероятностью выигрыша), но ведь это значительные затраты как времени, так и денег. Наличие договора в письменной форме с четко прописанными условиями во многом обезопасит вас от споров, как с контрагентами, так и с надзорными органами.

Наименование договора в шапке желательно указывать, а не ограничиваться просто «Договор №__», хотя и без этого договор все равно будет иметь юридическую силу. В гражданском праве существует приоритет экономического содержания документа над его юридической формой [Анисимов А. П., Рыженков А. Я., Чаркин С. А. Гражданское право России. Общая часть / А. П. Анисимов, А. Я. Рыженков. – М.; Юрайт-Издат, 2015. – 503 с.].

Например, если договор назван договором дарения, а из его текста следует, что это – договор аренды, то права и обязанности сторон будут соответствовать арендному договору. Договор без наименования тоже будет исполняться, исходя из его содержания. И все же давать наименование договору стоит, чтобы не провоцировать налоговые органы к переквалификации его юридической сути, да и самому не запутаться в своих документах [Воробьева О.В. Составление договора: техника и приемы / Хазова О.А. – М.; Юрайт-Издат, 2014. – 189 с.].

1. Дата подписания - важный реквизит договора. Если в условиях договора не прописано, с какого момента он вступает в силу, то права и обязанности сторон возникают с момента подписания. Договор, подписанный контрагентами в разное время, считается заключенным с момента его подписания последней стороной [Белов В.Е., Соменков С.А. Гражданское право. Общие положения о договорах. / Долинская В. В., Слесарев В. Л. – М.; - Проспект, 2017. – 96 с.].
2. Не всегда партнеры начинают свои отношения с заключения договора. Иногда между сторонами осуществляются расчеты, подписываются накладные и акты о приеме товаров, работ, услуг без составления письменного договора. Налоговые органы часто обращают внимание на это и оспаривают законность подтверждения расходов по таким сделкам. Из этой ситуации есть простой выход, предусмотренный пунктом 2 ст. 425 ГК РФ: «Стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора, если иное не установлено законом или не вытекает из существа соответствующих отношений» [п. 2 ст. 425 Гражданского Кодекса РФ от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 28.03.2017, с изм. от 22.06.2017)].
3. Нежелательно подписывать договор датой, которая приходится на нерабочий день, или днем, когда лицо, подписавшее договор, по документам находилось в отпуске, командировке, на больничном и т.д. Это может вызвать налоговые споры о том, что договор подписан неустановленным лицом [Рузакова О. А., Курбанов Р.А., Эрделевский А.М. Договорное право. Учебник / Курбанов Р.А., Эрделевский А.М. – М.; Проспект, 2017. – 144 с.].
4. Если в договоре не указано его место заключения, то им будут считать место нахождения юридического лица (место жительства физического лица), которое направило оферту, то есть предложило заключить договор [Анисимов А. П., Рыженков А. Я., Чаркин С. А. Гражданское право России. Общая часть / А. П. Анисимов, А. Я. Рыженков. – М.; Юрайт-Издат, 2015. – 503 с.]. Этот реквизит может быть особенно важным для внешнеэкономических сделок, когда в тексте нет оговорки о том, по законодательству какой страны будет исполняться договор. В этом случае будет выбрано право той страны (региона), где был заключен договор.
5. Номер договора обязателен только для сделок, которые подлежат государственной регистрации, но если номера нет, то это неудобно для самих сторон, особенно если договоров с одним контрагентом несколько [Цветков И.В. Договорная работа. Учебник / – М.; Проспект, 2017. – 192 с.]. Обычно присваивает номер договору тот партнер, который инициировал его заключение и предложил свой вариант текста. Если возникают споры по поводу нумерации договора, то номер может быть двойным, через знак «/». В первой части указывают внутренний регистрационный номер одной стороны, а во второй части - другой.
6. Наименование стороны договора – это обязательный реквизит, ошибка в котором может поставить под сомнение юридическую значимость документа. Указывать наименование надо в полной форме, так, как оно внесено в государственные регистры [Белов В.Е., Соменков С.А. Гражданское право. Общие положения о договорах / Долинская В. В., Слесарев В. Л. – М.; - Проспект, 2017. – 96 с.].

Если ошибка в наименовании стороны обнаружена на момент подписания договора, то ее легко исправить, просто заменив неправильный текст новым экземпляром. Но вот если по договору с неверным наименованием было оформлено платежное поручение, выписан счет, сдана отчетность, то надо составить дополнительное соглашение с указанием текста исправления [Рузакова О. А., Курбанов Р.А., Эрделевский А.М. Договорное право. Учебник / Курбанов Р.А., Эрделевский А.М. – М.; Проспект, 2017. – 144 с.]. Иногда дело может дойти и до судебных разбирательств, в которых можно сослаться на преддоговорную переписку или на документы, где наименование стороны написано правильно.

1. Существенные условия договора – это такие условия, по которым стороны должны прийти к согласию, иначе договор будет считаться незаключенным. Существенные условия могут быть указаны в нормах ГК, в законах и в других нормативных актах или в преддоговорной переписке. Если сторона настаивает на включение в текст определенных условий, то такие спорные положения надо обоюдно принять, изменить или отказаться от них [Цветков И.В. Договорная работа. Учебник / – М.; Проспект, 2017. – 192 с.].
2. Лучший способ подписания договора – при личной встрече представителей сторон, но на практике контрагенты часто просто обмениваются отсканированными копиями подписанных документов по Интернету. Если эти копии не подписаны электронной подписью, то договор может быть признан незаключенным. Чтобы этого избежать, надо прописать в тексте договора подобное условие: «Договор и прилагаемые к нему документы, переданные при помощи электронной связи, имеют юридическую силу до момента предоставления их оригиналов. Подписанные оригиналы документов должны быть переданы сторонами друг другу курьером или посредством почтовой связи в течение ___ дней с момента заключения договора» [Касьянова, Г. Ю. 1000 и один договор / Г.Ю. Касьянова. – М.; АБАК, 2017. – 448 c.].

Из вышесказанного, можно сделать вывод, что договор - это своего рода произведение искусства. Составление его требует не только знания законодательства, практики, но и творческих способностей, навыков точно и кратко формулировать его условия, умения выделять в жизненной ситуации юридически значимые моменты.

Искусство составления договора - это умение так формулировать его статьи, чтобы вы получали перед своим контрагентом серьезные и в то же время незаметные для него преимущества; это способность в случае, если вас вынуждают пойти на уступку в какой либо статье договора, одной или несколькими фразами другой статьи свести данную уступку на нет; это умение так сформулировать условия договора, чтобы партнер во чтобы то ни стало стремился его исполнить.

Правильно составленный договор - это надежная гарантия от правовых конфликтов и материальных убытков. Вместе с тем при определенных условиях - это фактор, способный принести предприятию определенный доход, обеспечить четкость и слаженность взаимодействия сторон.

Глава 3. Изменение, расторжение договора и формы ответственности

Изменение и расторжение договора

Основаниями для изменения (расторжения) договора служат:

• соглашение сторон;
• существенное нарушение договора;
• иные обстоятельства, предусмотренные законом или договором.

Расторгнуть или изменить можно только такой договор, который признается действительным и заключенным.

Основным способом изменения (расторжения) договора является его изменение или расторжение по соглашению сторон [ст. 450 Гражданского Кодекса РФ от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 28.03.2017, с изм. от 22.06.2017)]. Однако законом или договором эта возможность может быть ограничена. К примеру, если речь идет о договоре в пользу третьего лица, действует специальное правило: с момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором [п. 2 ст. 430 Гражданского Кодекса РФ от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 28.03.2017, с изм. от 22.06.2017)]. При изменении (расторжении) договора по соглашению сторон основания такого соглашения имеют правовое значение лишь для определения последствий изменения или расторжения договора, но не для оценки законности соглашения сторон [Цветков И.В. Договорная работа. Учебник / – М.; Проспект, 2017. – 192 с.].

Кроме того, договор может быть изменен или расторгнут судом по требованию одной из сторон. Законодательством предусмотрены два случая, когда изменение или расторжение договора производится по требованию одной из сторон в судебном порядке.

Это, во-первых, это случаи нарушения условий договора, которые могут быть квалифицированы как существенное нарушение, т.е. нарушение, которое влечет для контрагента такой ущерб, что он в значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать при заключении договора [Цветков И.В. Договорная работа. Учебник / – М.; Проспект, 2017. – 192 с.].

Например, договор коммерческого найма жилого помещения может быть расторгнут в судебном порядке по требованию наймодателя в случаях невнесения нанимателем платы за жилое помещение за шесть месяцев, если договором не установлен более длительный срок, а при краткосрочном найме в случае невнесения платы более двух раз по истечении установленного договором срока платежа либо в случаях разрушения или порчи жилого помещения нанимателем или другими гражданами, за действия которых он отвечает [п. 2 ст. 687 Гражданского Кодекса РФ от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 28.03.2017, с изм. от 22.06.2017)].

Во-вторых, договор может быть изменен или расторгнут в судебном порядке в случаях, прямо предусмотренных ГК, другими законами или договором. К примеру, основанием для изменения или расторжения договоров присоединения по требованию присоединившейся стороны может служить включение в договор условий, хотя и не противоречащих закону, но являющихся явно обременительными для присоединившейся стороны [ст. 428 Гражданского Кодекса РФ от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 28.03.2017, с изм. от 22.06.2017)].

Третий способ расторжения или изменения договора заключается в том, что одна из сторон реализует свое право, предусмотренное законом или договором, на односторонний отказ от договора (от исполнения договора). Односторонний отказ от договора (от исполнения договора) возможен только в тех случаях, когда это прямо допускается законом или соглашением сторон, например, после истечения срока договора аренды он считается возобновленным на неопределенный срок и каждая из сторон вправе в любое время отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону не менее чем за три месяца [ст. 621 Гражданского Кодекса РФ от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 28.03.2017, с изм. от 22.06.2017)] ; по договору поручения доверитель вправе отменить поручение, а поверенный — отказаться от него во всякое время [п. 1 ст. 977 Гражданского Кодекса РФ от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 28.03.2017, с изм. от 22.06.2017)].

Порядок изменения (расторжения) договора зависит от применяемого способа изменения или расторжения договора. При изменении (расторжении) договора по соглашению сторон должен применяться порядок заключения соответствующего договора, а также требования, предъявляемые к форме такого договора, поскольку форма соглашения должна быть идентичной той, в которой заключался договор [ст. 452 Гражданского Кодекса РФ от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 28.03.2017, с изм. от 22.06.2017)]. Правда, законом, иным правовым актом или договором могут быть предусмотрены иные требования к форме соглашения об изменении и расторжении договора. Иное может вытекать и из обычаев делового оборота.