Файл: Понятие и основные признаки договора.pdf

Скачать файл
Заказать решение

ВУЗ: Не указан

Категория: Курсовая работа

Дисциплина: Не указана

Добавлен: 15.05.2023

Просмотров: 1152

Скачиваний: 9

ВНИМАНИЕ! Если данный файл нарушает Ваши авторские права, то обязательно сообщите нам.

СОДЕРЖАНИЕ

Введение

Глава 1. Понятие договора и его условия

1.1. Понятие и основные признаки договора

1.2. Правовая природа юридической конструкции договора

Значение исследования юридических конструкций в целом и юридической конструкции договора, в частности, трудно переоценить. Их роль в праве, без сомнения, очень велика. Их исследование позволяет выявить собственное содержание договора, его особенности, решать задачи совершенствования структуры законодательства и, таким образом, создать системную основу для построения гражданского законодательства и эффективного использования гражданско-правовых средств[13].

Правовые нормы, направленные на регулирование поведения людей в общественных отношениях различного рода, являются общими, абстрактными правилами, то есть распространяют свое действие на множество ситуаций, однотипных по своим основным признакам, элементам[14].

Несомненно, что каждый случай, который в действительности попадает в сферу правового регулирования, уникален, складывается из множества обстоятельств, характеризующих место, время, субъектный состав, интересы сторон. Однако правовой нормой все конкретно-ситуативные признаки охватываться не могут. Юридическая норма предусматривает лишь наиболее значимые с точки зрения государственно-правового регулирования, типичные для множества конкретных ситуаций элементы правоотношения, что позволяет зафиксировать в норме права модель регулируемого общественного отношения и применить данное правовое предписание не однократно, а во множестве случаев.

Чтобы сформулировать абстрактную норму права, которая бы устанавливала некий образец, модель будущего правоотношения, а значит, охватывала лишь наиболее общие для конкретных правоотношений и юридически значимые элементы и признаки, используется особое средство юридической техники — юридическая конструкция.

Юридическая конструкция является результатом как научно-теоретической, так и прикладной юридической деятельности[15]. С одной стороны, она представляет собой умозрительное абстрактно-теоретическое построение, разработанное наукой, с другой — по своему содержанию она производна от конкретных типовых общественных отношений, то есть социально-правовой практики, обобщает в своем составе элементы и связи между ними, повторяющиеся в практической плоскости.

Таким образом, формируется идеальная (абстрактная, умозрительная) модель конкретных общественных отношений одного типа, которая становится основой системы правовых средств, получающих нормативное закрепление в позитивном праве[16].

Конструкция (от лат. constructio — «составление, построение») — строение, устройство, взаимное расположение частей; сооружение сложного устройства, а также отдельные части, его составляющие: сочетание слов, рассматриваемое со стороны их грамматических связей. В философии конструкция рассматривается как способ создания логически непротиворечивых, доказательных, содержательно богатых систем знания, обладающих при этом значительной объясняющей, организующей и предсказательной силой[17].

В юридической науке широкое распространение получило определение юридической конструкции как идеальной модели, отражающей сложное структурное строение урегулированных правом общественных отношений, юридических фактов или их элементов. Как средство юридической техники юридическая конструкция определяется как структурная модель группы однородных правовых явлений, определенную комбинацию элементов которой законодатель наполняет юридически значимой информацией, регламентируя тем самым в законодательстве соответствующую разновидность этих явлении[18].

Будучи типовой моделью конкретных правоотношений, юридическая конструкция обобщает элементы сложного по своему составу явления и закрепляется в нормах права, что придает им логическую стройность, структурированность, формальную определенность, рациональную организованность и вносит четкость в правотворческую, правоинтерпретационную и иравореализационную практику. Юридическая конструкция — это идеальная модель правового явления (правоотношения, юридического факта), определяющая связи элементов его состава, которая находит отражение в нормах права и служит основанием для их применения к фактическим обстоятельствам[19].

Построение юридической конструкции является примером использования метода моделирования в юридической науке, соответственно, сама конструкция как результат применения этого метода представляет собой упрощенное, огрубленное, условно-схематичное описание общественных отношений. При создании юридической конструкции законодатель абстрагируется, отвлекается от всего многообразия признаков, связей и фактических обстоятельств и принимает во внимание лишь юридические значимые и безусловно повторяющиеся в юридической практике[20].

Для создания юридических конструкций важно учитывать следующее:

1. Предметом обобщения в юридической конструкции являются правовые отношения, юридические факты, относящиеся к одному роду, но наполненные разнообразным содержанием. К примеру, правонарушение (конструкция состава правонарушения), договоры (конструкция существенных условий договора).

2. В правовой конструкции объединяются не столько признаки, сколько элементы состава какого - либо явления, а также связи между этими элементами, причем связи типичные, повторяющиеся в каждой аналогичной правовой ситуации[21].

3. Строение правовой конструкции является строгим (жестким), то есть отсутствие какого - либо из элементов или их связи приводит к разрушению конструкции и неприменению соответствующей нормы права[22].

Юридическая конструкция может быть положена в основу формулирования одной нормы права, но чаще находит выражение в нескольких нормах (к примеру, конструкция права собственности, налога). Содержание правовых конструкций должно отвечать следующим требованиям: полнота (охватывать все возможные частные случаи); логичность (содержать элементы, в том числе разнородные по своей природе, которые тесно связаны между собой (например, стороны, их права и обязанности и объект в конструкции договора)); последовательность (не составлять исключение из более общих положений, а быть в согласованности с ними); простота (не обременять систему права и не усложнять процесс его применения, напротив — способствовать более оптимальному толкованию и реализации); реальность (адекватное отражение в элементах конструкции правовых отношений)[23].

В настоящее время договоры вошли в практику регулирования различных общественных отношений. Представителями юридической науки справедливо отмечается, что трудно сейчас найти отрасль права, в которой правоотношения не возникали бы на основании договора, исключением не являются даже отрасли процессуального права. Термин «договор» стал широко использоваться в различных отраслях законодательства, в частности налоговом законодательстве, таможенном, земельном, трудовом, семейном[24].

Договорное регулирование общественных отношений в современный период характеризуется:

1) появлением новых типов и видов договоров в различных отраслях права;

2) развитием и трансформацией договоров, имевших место в советском гражданском и других отраслях советского права;

3) «разархивацией» договоров, известных дореволюционной цивилистике (договор контокоррента, застройки);

4) заимствованием и адаптацией в отечественном праве зарубежных договорных конструкций;

5) появлением новых непоименованных договоров[25].

Деление права на публичное и частное привело к появлению понятий частно-правовой и публично-правовой договор. Договоры, нашедшие регистрацию в других отраслях права, стали именоваться согласно названию соответствующей отрасли права: земельные, природоресурсовые, предпринимательские договоры, коммерческие, налоговые, административные, конституционные, транспортные, строительные, жилищные договоры и прочие. Под содержанием договора необходимо понимать форму, состоящую из совокупности различных элементов. Именно элементы договора образуют его внутреннюю конституцию или каркас договорной конструкции. Наблюдения показывают, что конструкции любых договоров предусматривают в себе одни и те же элементы (общие для всех договоров) и специальные, свойственные определенному виду договора. В этой связи договорные конструкции можно дифференцировать на универсальную (общую) и специальные[26].

В свою очередь, универсальная (общая) конструкция содержит перечень реквизитов (элементов), необходимых для формирования нового вида (типа) договора[27]. Такие элементы определены положениями гражданского права и включают название договора, как правило, указывающее на предмет договора, данные о месте и времени составления договора, субъектный состав, место и срок исполнения договора, цель, предмет и объект договора, права, обязанности и ответственность сторон, цену договора и форму расчетов, банковские реквизиты, подписи сторон с указанием наместо жительства, место нахождения субъектов договора[28].

В письменной форме договора такие элементы систематизированы в вводной, основной и заключительной частях. Законодатель (или участники непоименованного договора), формируя тот или иной договор, использует общую конструкцию, выбирает из нее необходимые для данного вида договора элементы, наполняя их необходимым содержанием.

На основании общей договорной конструкции рождается специальная конструкция договора. Универсальную договорную конструкцию можно рассматривать как трансформер, то есть как переходную и изменчивую конструкцию. Однако и специальная договорная конструкция может быть подвергнута трансформации, в случае когда на ее основе создаются разновидности существующего типа договора (разновидности договора купли-продажи, аренды) [29].

В этой связи любая договорная конструкция представляет собой трансформер. В некотором роде процесс трансформации договора, вне зависимости от того, кто ее осуществляет, напоминает инженерию, которая, в свою очередь, является деятельностью, направленной на конструирование несуществующих в природе органических, неорганических и информационных единиц. При этом договор может быть рассмотрен как форма, несущая правовую информацию о сделке.

В результате трансформации универсальной и специальной конструкции происходит появление новых видов договоров как в рамках одной отрасли права, так и различных отраслях права. В последнем случае часто возникают дискуссии о правоотраслевой природе договоров[30].

Универсальная конструкция договора, выработанная цивилистикой, способна транслироваться и реципироваться иными отраслями как частного, так и публичного права. В связи с чем универсальная договорная конструкция расценивается как межотраслевая правовая категория[31].

Договорные конструкции могут трансформироваться не только в другие виды договоров, но и в другие документарные формы (лицензии, сертификаты). Помимо поименованных договоров на практике заключаются непоименованные договоры, а также используются договоры, заимствованные из других правовых систем. В п. 3 ст. 421 ГК РФ за субъектами гражданских правоотношений закреплено право на заключение смешанных договоров, которые также могут рассматриваться как непоименованные договоры[32].

Непоименованные договоры, а также смешанные непоименованные договоры по своей конструкции и содержанию могут представлять собой нетипичные для сложившейся правовой системы модели договоров. Среди признаков нетипичных договоров, например, особый характер выражения воли, комплексность элементов различных правоотношений, необычность, неправильность структуры договора. К нетипичным договорам относят конклюдентные и транзитные договоры[33].

В настоящее время в праве порождают дискуссии договоры, которые заключаются на основании закона, административного акта, лицензии, а в своей конструкции отражают принципиальные начала различных отраслей права, предусматривают различные виды юридической ответственности, основывающиеся на разных принципах вины. Правовое регулирование таких договоров различное, к ним могут применяться нормы отраслевого законодательства или нормы разноотраслевого законодательства[34].

С одной стороны, такие договоры можно рассматривать как разновидность гражданско-правового договора, с другой — как иной отраслевой тип или как смешанный разноотраслевой договор[35].

В целях единообразного толкования природы таких договоров необходима единая концепция, определяющая, на какие элементы конструкции договора необходимо обращать первоочередное внимание, и исключающая, например, заключение разноотраслевых смешанных договоров[36].

Реорганизация универсальной или специальной договорной конструкции — объективное явление в праве. Реорганизацию договоров можно сравнить с реорганизацией юридического лица. При реорганизации договора наблюдается выделение и слияние, присоединение и преобразование. Например, при слиянии образуется новый тип (вид) договора, разделение ведет к появлению новых видов договоров, при присоединении создается смешанная конструкция, при преобразовании также образуется новый тип договора.

Таким образом, несмотря на то, что идея исследования правовой природы договоров через договорную конструкцию не является в праве новой, конструкции отраслевых договоров постоянно подвергаются аналитическому исследованию, сохраняется неоднозначность оценки правоотраслевой природы договоров. Причины у такого явления могут быть самыми различными. Среди причин этого явления выделяются следующие:

1) стереотипный подход;

2) дефицит правовой информации по данному вопросу;

3) отсутствие целостной договорной теории в российском праве;

4) множественность локальных определений договоров[37].

В отношении последнего пункта развивается традиция отождествлять договоры согласно их отраслевой принадлежности, например частно-правовые договоры, публично-правовые, гражданско-правовые, трудовые, предпринимательские, семейные, транспортные, строительные договоры. Кроме того, в праве уделяется внимание не только поименованным, но и непоименованным договорам, смешанным и нетипичным договорам[38]. В связи с появлением в праве множества определений договора, таких как частно-правовой, публично-правовой, нормативно-правовой, отраслевой договор (семейный, гражданско-правовой, природоресурсовый, транспортный), смешанный, поименованный, непоименованный, типичный, нетипичный договоры, есть предложение упорядочить договорную терминологию в специально принятом законе об общих договорных положениях[39]. В свою очередь договорные понятия нуждаются в теоретическом осмыслении и систематизации. В целях упорядочения большого числа договоров и их соотнесения с соответствующей отраслью права предлагается систематизировать договоры определенным образом.

1.3. Содержание договора и его условия

Глава 2. Основные виды договоров и их характеристики

2.1. Классификация договоров

2.2. Пути развития договорного права

Заключение

Список литературы

С другой стороны, императивность некоторых положений договора и согласованные сторонами иные условия наполняют договор новым, собственным содержанием[51]. Поэтому императивные нормы следует рассматривать лишь в рамках одного из исключений принципа свободы договора, что подчеркивает п. 4 ст. 421 ГК РФ: условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами[52]. Важно заметить, что такие договоры образуют иные конструкции гражданско-правовых договоров, применяемых сторонами в предпринимательских отношениях.

Для образования новых договорных конструкций определённое значение имеют условия случайные. В. В. Витрянский определяет случайные условия как договорные, которые не являются основными, необходимыми для всех вообще договоров определенного типа, содержат согласованные сторонами положения, которые иногда не совпадают с диспозитивными нормами закона или обычаями[53]. Это те условия, которые не отражены ни в законодательстве, ни в обычном праве, создаются самими сторонами самостоятельно с наибольшим творческим подходом[54].

По мнению В. В. Витрянского, вообще нет необходимости в обычных и случайных условиях, поскольку случайные условия сами по себе являются существенными потому, что стороны самостоятельно достигли согласия включить их в текст договора, то есть признали их существенными по определению (абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ) [55].

С точки зрения совпадения легального определения и доктринального обоснования случайного условия мнение В. В. Витрянского не вызывает возражений. Однако, следует иметь в виду, что в действительности случайные и существенные условия имеют некоторые характерные признаки: отсутствие согласованного сторонами случайного условия в договоре с практической точки зрения абсолютно невозможно, в таком случае нельзя говорить о возникновении договора вообще, поскольку он не будет подписан[56]. Контрагент никогда не изъявит желания вступать в правовые отношения, если какое-либо из его условий не будет отражено в тексте договора[57].

По нашему мнению, теоретическое и практическое деление договорных условий на три группы вполне оправданно:

1) существенные условия переходят в договор из закона в качестве обязательных (императивные нормы);

2) обычные условия стороны выбирают из того, что предлагает закон или обычай, обычай делового оборота (диспозитивные нормы);

3) случайные условия стороны формулируют исходя из конкретных потребностей сторон, содержания и предмета (целей) договора[58].

Однако, после подписания договора все имеющиеся в его тексте положения, отражающие права и обязанности сторон, с точки зрения достижения правовой цели существенны и необходимы в каждом конкретном случае. И если какая-либо из сторон заявит свои претензии к тексту договора в связи с отсутствием в нём согласованного, но не отражённого в тексте условия, то признание другой стороной (или судом) обоснованности требования контрагента по своей правовой природе и, исходя из буквального прочтения абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК, является доказательством отсутствия хотя бы одного из существенных договорных условий[59].

К случайным условиям договора принято относить такие, которые не являются обязательными для заключения конкретного договора, но при достижении соглашения сторон по ним становятся существенными для заключённого договора[60]. В практике заключения предпринимательских, хозяйственных договоров в новых экономических условиях такие условия договоров получили динамичное развитие, совершенствование и закрепление в нормах гражданского права. Получив статус существенных, закреплённых в законе условий договоров, они приобрели большую юридическую значимость, стали определяющими для новых, специфических видов гражданско-правовых договоров, и потому наименование «случайные» для них представляется абсолютно некорректным. Такие условия следует именовать особыми, специфическими.

Выводы

Договор – это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Договор – это юридический факт, он является волевым актом, в котором любое лицо устанавливает в соответствии с действующим законодательством и существующим порядком свои договорные отношения. Любой договор признается сделкой, однако не всякая сделка является договором. Договор выражает свободное волеизъявление сторон. Форма договора является объективным выражением договора как юридического факта.

Все условия договоров с учётом их юридической значимости подразделяются на три группы: существенные, обычные и случайные. Существенными признаются условия, необходимые и достаточные для заключения договора и признания возникновения прав и обязанностей у его сторон. К обычным условиям относятся те, которые заранее предусмотрены законом и не нуждаются в согласовании сторонами, становятся договорными с момента его заключения. К случайным условиям договора принято относить такие, которые не являются обязательными для заключения конкретного договора, но при достижении соглашения сторон по ним становятся существенными для заключённого договора.

Глава 2. Основные виды договоров и их характеристики

2.1. Классификация договоров

В настоящее время отсутствует единообразный подход к классификации договоров[61]. Так, существует классификация договоров, построенная на использовании критерия, включающего в себя совокупность экономических и юридических признаков[62]. Классификация договоров по этой системе следующая:

1) договоры о возмездной передаче имущества в собственность или в оперативное управление (купля-продажа, пожизненное содержание, мена, поставка, снабжение энергией и газом, контрактация);

2) договоры о передаче имущества в собственность или в оперативное управление с обязательством возврата равноценного имущества (заем, банковские ссуды);

3) договоры о безвозмездной передаче имущества в собственность
(дарение);

4) договоры о возмездной передаче имущества в пользование (имущественный наем, наем жилого помещения);

5) договоры о безвозмездной передаче имущества в пользование;

6) договоры о выполнении работ (подряд, подряд на капитальное строительство);

7) договоры о достижении общей хозяйственной цели (совместная деятельность);

8) договоры о совершении юридических или фактических действий (поручение, комиссия, экспедиция, хранение);

9) договоры о доставке грузов, багажа и пассажиров (перевозка);

10) договоры о производстве выплат при наступлении определенного события (страхование);

11) договоры о создании произведения науки, литературы или искусства, передаче его для использования (авторские);

12) договоры о предоставлении прав на использование изобретения, на которое выдан патент (лицензионные) или на передачу научно-технических достижений[63].

Таким образом, в данной классификации учтены как экономические, так и юридические признаки. В некоторой степени с этим можно согласиться, поскольку это более точно отражает систему договоров, учитывая даже те договоры, которые связаны с передачей прав на объекты, имеющие особую правовую охрану, то есть объекты прав интеллектуальной собственности[64].

В юридической литературе существует точка зрения, что наиболее
целесообразным представляется подразделение договоров в зависимости не от направленности их на достижение определенного результата или правовой цели, а от содержания экономических отношений, опосредуемых этими договорами[65]. С учетом изложенного всю совокупность договоров можно подразделить на две важнейшие группировки: договоры, опосредующие имущественные отношения, и договоры, опосредующие организационные (планово-организационные) отношения, В основе каждой группировки лежит обобщающий критерий - содержание отношений, опосредуемых предпринимательскими договорами[66]. Следовательно, такие договоры различаются в зависимости от того, опосредствуют ли они непосредственно сами эквивалентно-возмездные товарно-денежные отношения в сфере расширенного социалистического воспроизводства (имущественные отношения) или же отношения, лишь направленные на формирование товарно-денежных связей, либо планомерную организацию товарного производства и распределения (организационные отношения) [67].

Каждая из группировок в свою очередь подразделяется на определенные типы и виды. Договоры, опосредующие имущественные отношения, делятся на три типа: договоры, опосредующие передачу имущества, выполнение работ, оказание услуг[68]. При этом договоры на выполнение проектно-изыскательских, научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ относятся к договорам, опосредующим выполнение работ.

Договоры на выполнение НИОКР М. И. Брагинский также относит к договорам по производству работ[69]. Помимо подряда на капитальное строительство, в эту же группу входят договоры на выполнение проектных, научно-исследовательских, конструкторских и опытно-конструкторских работ. Общий признак, позволяющий отграничить их от договора подряда на капитальное строительство, - творческий характер выполняемых работ.

2.2. Пути развития договорного права

Нормативное регулирование вопросов заключения договора требует постоянного совершенствования. По распространенному мнению, совершенствование договорных отношений в гражданском праве Российской Федерации следует производить только исходя из качественных изменений существующих норм, а не дополнения абсолютно новыми требованиями.

Особенно важно соблюдение и установление сроков заключения договора. Так, ответ на предложение о заключении договора в любом случае должен быть направлен в срок, оговоренный в первоначальном предложении, или, если такой срок в предложении не оговорен, в течение нормально необходимого времени. В рамках нормативных предписаний законодатель не дает определения понятию «нормально необходимое время».

С учетом характеристик заключения договора, на наш взгляд, целесообразным является четкое определение сроков ответа на оферту, в случае отсутствия в ней срока для ответа, что необходимо в целях исключения расплывчатой формулировки «нормально необходимого для этого времени».

В данной ситуации, на наш взгляд, целесообразно применение норм о сроках акцепта в течение 30 дней со дня получения оферты. Такое закрепление будет являться основой строгого соблюдения установленных правил и исключения дополнительных споров в процессе заключения гражданско-правовых договоров[70].

Кроме этого, еще одним из направлений развития института заключения договора является использование электронного документа в механизме заключения гражданско-правовых договоров. Представляется возможным пересмотреть сложившийся в законодательстве подход, касающийся способа заключения договоров посредством электронной связи. Так, в частности, достаточно важной является возможность заключения с использованием электронных средств связи сделок, требующих нотариального удостоверения.

На наш взгляд, нотариус должен активно участвовать в удостоверении сделок, совершаемых с помощью электронной связи, поэтому в действующее законодательство необходимо внести изменения, предусматривающие, во-первых, возможность нотариального удостоверения таких сделок, а во-вторых, порядок удостоверения нотариусом электронных сделок[71].

Соответственно, необходимо дополнить законодательство нормами об удостоверении, сделок, требующих нотариального удостоверения, которые совершаются с помощью электронных средств связи, с помощью электронной цифровой подписи нотариуса в установленном законом порядке. Таким образом, в законодательстве Российской Федерации необходимо выделять не только способы заключения договоров в письменной форме, но и способы заключения договоров посредством электронной связи.

Выводы

В настоящее время отсутствует единообразный подход к классификации договоров. Так, существует классификация договоров, построенная на использовании критерия, включающего в себя совокупность экономических и юридических признаков. Такая классификация достаточно точно отражает систему договоров, учитывая даже те договоры, которые связаны с передачей прав на объекты, имеющие особую правовую охрану, то есть объекты прав интеллектуальной собственности.

Смотрите также файлы