Файл: Предпринимательское право. Общий порядок создания, реорганизации и ликвидации субъектов ПП.pdf

Обществом с дополнительной ответственностью, может быть признано общество, которое учреждено одним или несколькими лицами, и уставный капитал которого, разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники такого общества, солидарно несут субсидиарную ответственность, по его обязательствам, своим имуществом, в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, которое определяется учредительными документами общества.

Акционерным обществом, может быть признано общество, уставный капитал которого, разделен на определенное число акций. Участники акционерного общества (акционеры), не отвечают по его обязательствам, и несут риск убытков, которые связаны с деятельностью общества (в пределах стоимости принадлежащих им акций). [17, с.157]

К коммерческим организациям, относится производственный кооператив. Им, признается добровольное объединение граждан, на основе членства, для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности. К такой деятельности, может быть отнесено: производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг. Она может быть основана на их личном трудовом, или ином участии, и объединении его членами (участниками), имущественных паевых взносов. Законом, и учредительными документами производственного кооператива, может быть предусмотрено, участие в его деятельности, юридических лиц. [18, с.440]

Юридическими лицами (как уже отмечалось), являются государственные, и муниципальные унитарные предприятия. Унитарным предприятием, признается коммерческая организация, которая не наделена правом собственности, на закрепленное собственником за ней имущество. Имущество унитарного предприятия, является неделимым, и не может быть разделено, по вкладам (различным долям, паям). В том числе, не может быть разделения между работниками предприятия. В форме унитарных предприятий, могут быть созданы, только государственные и муниципальные предприятия. В тех случаях, которые предусмотрены законом о государственных и муниципальных предприятиях, по решению Правительства Российской Федерации, на базе имущества (находящегося в федеральной собственности), может быть образовано унитарное предприятие, которое основано на праве оперативного управления. Это может быть федеральное казенное предприятие. [15, с.291]

К некоммерческим юридическим лицам, как было указанно выше, относятся: потребительские кооперативы, общественные и религиозные организации (объединения), фонды, учреждения, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы). Потребительским кооперативом, признается добровольное объединение граждан и юридических лиц, на основе членства, с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников, которое осуществляется путем объединения его членами, имущественных паевых взносов. Члены потребительского кооператива, солидарно несут субсидиарную ответственность, по его обязательствам, в пределах невнесенной части дополнительного взноса, каждого из членов кооператива. Доходы, которые получены потребительским кооперативом, от предпринимательской деятельности (осуществляемой кооперативом в соответствии с законом и уставом), распределяются между членами организации. [16, с.703]

Общественными и религиозными организациями (объединениями), признаются добровольные объединения граждан, которые в установленном законом порядке, объединились на основе общности их интересов, для удовлетворения духовных, или иных нематериальных потребностей. Они, имеют право осуществлять предпринимательскую деятельность, только для достижения целей, ради которых они созданы (и соответствующую этим целям). Участники (члены) данных организаций, не отвечают по обязательствам общественных и религиозных организаций. А указанные организации, не отвечают по обязательствам своих членов.

Фондом, признается некоммерческая организация, не имеющая членства. Она учреждена гражданами, и юридическими лицами, на основе добровольных имущественных взносов, и преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные, или иные общественно полезные цели. Имущество, которое передано фонду его учредителями, является собственностью фонда. Фонд, имеет право заниматься предпринимательской деятельностью, которая необходима для достижения, общественно полезных целей, ради которых, был создан фонд (и соответствующий этим целям). Для осуществления предпринимательской деятельности, фонды, имеют право, создавать хозяйственные общества, или участвовать в них. [18, с.440]

Учреждением, признается организация, которая создана собственником, для осуществления управленческих, социально-культурных, или иных функций некоммерческого характера, и финансируемая им, полностью или частично. Учреждение (как и казенное предприятие), в отношении закрепленного за ним имущества, осуществляет в пределах (которые установлены законом), в соответствии с целями своей деятельности, а также заданиями собственника, и назначением имущества права владения, пользование и распоряжение им. Собственник имущества, которое закреплено за учреждением, имеет право, изъять излишнее неиспользуемое (либо используемое не по назначению) имущество, и распорядиться им, по своему усмотрению. [12, с.384]

Коммерческие организации, в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов, могут по договору между собой, создавать объединения, в форме ассоциаций или союзов, которые являются некоммерческими организациями. В ассоциации (союзы), могут объединятся добровольно, также общественные и иные некоммерческие организации, в том числе учреждения.

Члены ассоциации (союзов), сохраняют свою самостоятельность, и права юридических лиц. Члены ассоциации (союзы), несут субсидиарную ответственность, по ее обязательствам, в размере, и в порядке, которые предусмотрены учредительными документами ассоциации (союза), такими как: учредительный договор, подписанный ее членами, и утвержденный ими устав. [13, с.783]

2.2. Образование юридического лица.

Образование юридических лиц, происходит, в определенном законом установленном порядке. Данный порядок, меняется в зависимости от особенностей, которые свойственны каждому из видов юридических лиц. Для образования юридического лица, характерен учредительный порядок образования. Учредителями юридических лиц, являются собственники имущества, или уполномоченные ими, органы или лица. А в случаях, которые специально предусмотрены законодательством, иные организации, или граждане. В случаях, которые предусмотрены законом, юридическое лицо (не являющееся коммерческой организацией), может действовать, на основании общего положения, об организациях данного вида. [12, с.384]

В учредительных документах юридического лица, должны определяться: наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления его деятельностью, а также содержаться другие сведения, которые предусмотрены законом, для юридических лиц, соответствующего вида. В учредительном договоре, учредители: обязуются создать юридическое лицо, а также определяют порядок совместной деятельности, по его созданию, условия передачи ему своего имущества, участия в его деятельности, условия и порядок распределения прибыли (и убытков), выхода учредителей (участников) из его состава. Юридическое лицо, подлежит государственной регистрации, в органах юстиции. Это происходит в порядке, который определяется законом о регистрации юридических лиц. Юридическое лицо, считается созданным, с момента его государственной регистрации, в соответствии со статьей 51 ГК РФ. [8, с.847]

При регистрации юридического лица, в регистрирующий орган, представляются следующие документы:

а) подписанное заявителем, заявление о государственной регистрации, по форме, которая утверждена Правительством Российской Федерации;

б) решение о создании юридического лица, в виде протокола, договора или иного документа, в соответствии с законодательством Российской Федерации;

в) учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);

г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения, или иное, равное по юридической силе, доказательство юридического статуса иностранного юридического лица-учредителя;

д) документ об уплате государственной пошлины. [7, с.157]

2.3. Реорганизация юридического лица.

В случаях, которые установлены законом, проводится реорганизация юридического лица, в форме его разделения, или выделения из его состава, одного или нескольких юридических лиц, осуществляется по решению уполномоченных государственных органов, или по решению суда. Данное положение, закреплено в статье 57 ГК РФ. При реорганизации, имеет место, правопреемство. То есть, переход прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица, к вновь создаваемым субъектам. [14, с.503]

2.4. Ликвидация юридического лица.

Ликвидацией юридического лица, называется процесс, в результате которого, юридическое лицо, перестает существовать, в качестве участника гражданских правоотношений. Ликвидация юридического лица, возможна по двум основаниям: по решению его учредителей, или по решению суда, в случае нарушения законодательства РФ. В обоих случаях, ликвидацию, проводит назначенная ликвидационная комиссия, или же единственный ликвидатор (к которым переходят функции, исполнительного органа юридического лица). Сокращенный перечень действий ликвидационной комиссии, выглядит следующим образом. В процессе ликвидации, юридическое лицо, должно произвести расчеты со своими кредиторами, а также пройти ликвидационные проверки в налоговом органе, и внебюджетных фондах. Также, оно должно закрыть счета в банках, уничтожить печати и штампы, сдать документацию (которая подлежит обязательному хранению) в архивные органы, аннулировать коды Госкомстата. Как завершение ликвидации, получить свидетельство, об исключении из реестра юридических лиц, которое выдается в регистрирующем органе. [18, с.440]

В соответствии со статьей 21 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц», от 08.08.2001 года № 129-ФЗ, для регистрации ликвидации юридического лица, в регистрирующий орган, представляются следующее документы:

- заявление о государственной регистрации, которое составлено в соответствии с общими условиями. В нем подтверждается следующее: 1) соблюдение порядка, установленного федеральным законом, ликвидации юридического лица; 2) завершение расчетов с кредиторам; 3) согласование вопросов ликвидации юридического лица, с соответствующими государственными органами, и (или) муниципальными органами, в предусмотренных федеральным законом случаях;

- ликвидационный баланс;

- документ об оплате государственной пошлины  [16, с.703]

На практике, сроки ликвидации, варьируются от 6 месяцев, и до 1,5 лет. А могут занимать, и гораздо больший промежуток времени. Все зависит от конкретной ситуации, которая складывается в отношении конкретного юридического лица. Таким образом, если компания, имеет, или же в прошлом имела большой штат наемных работников, а также вела хозяйственную деятельность с большими денежными оборотами, то срок ее ликвидации, будет заметно больше, чем срок ликвидации малого предприятия, с двумя работниками. Дело состоит в том, что большую часть времени (которую необходимо затратить на ликвидацию юридического лица), занимают ликвидационные проверки в налоговой инспекции, и внебюджетных фондах. Чем крупнее ликвидируемое юридическое лицо, тем большее время, требуется вышеперечисленным органам для того, чтобы провести проверки. [17, с.157]

Ликвидационная комиссия, должна снять ликвидируемое предприятие, с учета в налоговой инспекции, а также пенсионном фонде, фонде обязательного медицинского страхования, и фонде социального страхования. В свою очередь, данные органы (перед тем как снять предприятие с учета), обязаны проверить правильность начисления, и уплаты таким предприятием, налогов и обязательных сборов. В связи с этим, ликвидационная комиссия, по очереди проходит проверки, в указанных государственных органах (куда предоставляется бухгалтерская отчетность, за последние 3 календарных года). Выходом из сложившейся ситуации, может служить, процедура признания ликвидируемой организации, несостоятельной. В этом случае, требования кредиторов (которые невозможно будет удовлетворить, в процессе конкурсного производства), считаются погашенными. 
Процедура признания несостоятельным (банкротом), является еще более трудоемкой, чем ликвидация. Но она, дает возможность, закрыть неликвидный бизнес, без нарушения законодательства Российской Федерации. [13, с.783]

При принятии решения, касающегося ликвидации юридического лица, необходимо уделять пристальное внимание, на исследование признаков его фактической деятельности. В качестве конкретного примера, можно рассмотреть решение, которое было изложено, в постановлении Президиума ВАС РФ, от 10.12.2012 № 7614/03. Межрайонная ИМНС РФ, обратилась в Арбитражный суд по Кемеровской области, с иском, о ликвидации ОАО «Агроснаб». Истец, мотивировал свои требования тем, что ответчик, систематически не представляет в налоговый орган, бухгалтерскую отчетность (в соответствии с Федеральным законом «О бухгалтерском учете»). В связи с чем, он имеет задолженность по налогам. Решением от 05.11.2011 года, иск удовлетворен. Постановлениями апелляционной и кассационной инстанций, решение, оставлено без изменения. В протесте заместителя Председателя ВАС РФ, предлагалось, указанные судебные акты, отменить, а дело, направить на новое рассмотрение, в суд первой инстанции. Президиум признал, что протест, подлежит удовлетворению по следующим основаниям. [11, с.150]