Файл: Правовые основы оперативно-розыскной деятельности (Анализ возможности использования в доказывании данных, полученных в результате оперативно-розыскной деятельности).pdf

Глава 2. Общий анализ использования результатов оперативно-розыскной деятельности в доказывании

2.1 Формирование доказательств на основе результатов оперативно-розыскной деятельности

В части 2 ст. 11 Федерального закона «Об ОРД» указано, что «результаты оперативно-розыскной деятельности могут... использоваться в доказывании по уголовным делам в соответ­ствии с положениями уголовно-процессуального законодатель­ства Российской Федерации, регламентирующими собирание, проверку и оценку доказательств». [3]

Фиксируя в уголовно-процессуальном законе возможность использования в доказывании по уголовным делам результатов ОРД, законодатель определил, что «в процессе доказывания запрещается использование результатов оперативно-розыскной деятельности, если они не отвечают требованиям, предъявляе­мым к доказательствам настоящим Кодексом» (ст. 89 УПК РФ). [2]

Процедура преобразования результатов ОРД в доказатель­ства и их использование в уголовно-процессуальном доказывании составляет одну из важнейших проблем. Причем на практике сложности возникают при формировании допустимых доказа­тельств на основе результатов ОРД, независимо от того, ко­гда проводятся ОРМ — до возбуждения уголовного дела или в рамках оперативного сопровождения при расследовании уголов­ного дела.

Для правильного решения вопросов использования, а впослед­ствии проверки и оценки результатов ОРД в доказывании по уголовным делам необходимо учитывать фундаментальные положения теории доказательств, связанные с понятием дока­зательства, процесса доказывания, правовыми режимами полу­чения в уголовном процессе различных видов доказательств и оперирования ими.

Важным представляется, в первую очередь, разрешить во­прос соотношения понятий «результаты ОРД» и «уголовно­процессуальные доказательства».

В соответствии с п. 36 ст. 5 УПК РФ результатами оператив­но-розыскной деятельности являются «сведения, полученные в соответствии с федеральным законом об оперативно-розыскной деятельности, о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного преступления, лицах, подготавливающих, совершающих или совершивших преступление и скрывшихся от органов дознания, следствия или суда».

Определение «результаты оперативно-розыскной деятельно­сти», закрепленное в п. 1 Инструкции от 17 апреля 2007 г., до­словно воспроизводит п. 36¹ ст. 5 УПК РФ.

Однако определение, содержащееся в п. 36¹ ст. 5 УПК РФ, носит усеченный характер, поскольку расшифровывает понятие результатов ОРД, добытых для решения только первых двух задач, указанных в Федеральном законе «Об ОРД», а именно:

выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие пре­ступлений, а также выявление и установление лиц, их подготав­ливающих, совершающих или совершивших;

осуществление розыска лиц, скрывающихся от органов до­знания, следствия и суда. [2]

В УПК РФ следовало бы учесть и «добывание информации о событиях или действиях (бездействии), создающих угрозу госу­дарственной, военной, экономической или экологической без­опасности Российской Федерации» (ч. 3 ст. 2 Федерального за­кона «Об ОРД»).

В научном мире относительно понятия «результаты ОРД» существуют различные взгляды, которые сводятся к следующе­му. Одни считают, что результаты ОРД и доказательства при их схожести как элементов познавательной деятельности в отноше­нии преступного деяния имеют принципиальные различия. Дру­гие полагают, что результаты ОРД и доказательства по уголов­ному делу — тождественные понятия.

Согласно ч. 1 ст. 74 УПК РФ и ч. 1 ст. 86 УПК РФ доказа­тельства рассматриваются как сведения, полученные уполно­моченным должностным лицом процессуальным путем, т. е. путем производства следственных и иных процессуальных дей­ствий, предусмотренных УПК РФ, в форме, указанной в ч. 2 ст. 74 УПК РФ. [2]

Результаты ОРД могут быть получены участниками непро­цессуальной деятельности, например, сотрудником оператив­ного подразделения в ходе проведения ОРМ или лицом, действу­ющим по его поручению.

Таким образом, информация, полученная оперативным пу­тем, т. е. результаты ОРД, принципиально отличаются от доказательств в части:

субъектов, осуществляющих поиск и познание; методов выполнения указанных действий; источников получения сведений.

Отсюда изначально результаты ОРД являются не доказа­тельствами, а сведениями, которые, будучи полученными с со­блюдением требований Федерального закона «Об ОРД», могут стать доказательствами, но только после их закрепления и проверки надлежащим процессуальным путем на основе соот­ветствующих норм уголовно-процессуального закона.

Оперативные сведения не являются однозначно достовер­ными, поскольку носят вероятностный характер и требуют дальнейшей проверки и оценки. Конституционный Суд РФ ука­зал, что результаты ОРД недопустимо отождествлять с до­стоверными фактическими данными. Сведения, полученные оперативным путем, имеют вероятностную характеристику, так как способны отражать как факт, имеющийся в действи­тельности, так и ошибочно воспринимаемые явления. Подобные сведения в любом случае подлежат дальнейшей проверке и оценке, и поэтому нет оснований считать их априори соответ­ствующими действительности. [7]

Согласно ст. 11 Федерального закона «Об ОРД» результаты ОРД могут использоваться в доказывании по уголовным делам в соответствии с положениями уголовно-процессуального зако­нодательства РФ, регламентирующими собирание, проверку и оценку доказательств. Иными словами, доказательствами при­знаются не сами по себе данные, полученные посредством ОРД, а сформированные на их основе, с их помощью в законном по­рядке процессуальные доказательства. [3]

Результаты ОРД ни при каких обстоятельствах не могут рассматриваться и применяться напрямую в качестве доказа­тельств по уголовным делам, поскольку они не могут быть со­браны по правилам уголовно-процессуального законодатель­ства, так как их получение и документирование осуществляет­ся согласно требованиям оперативно-розыскного законода­тельства (п. 36¹ ст. 5 УПК РФ). Из положений уголовно­процессуального закона следует, что в уголовном процессе со­бираются, проверяются и оцениваются не результаты ОРД, а доказательства (ст.ст. 85—88 УПК РФ). Причем именно в ходе уголовно-процессуальной, а не оперативно-розыскной деятель­ности формируются доказательства, которые могут быть использованы в доказывании по уголовному делу.

Основное значение разграничения результатов процессуаль­ной и непроцессуальной деятельности состоит в дифференциа­ции субъектов, осуществляющих эти виды деятельности, а также способов и методов получения сведений, имеющих зна­чение для уголовного дела.

Характерные черты и особенности ОРД определяют важ­нейшее положение — полученные в результате этой деятельно­сти сведения не могут использоваться в уголовно­процессуальном доказывании непосредственно в качестве дока­зательств, а должны преобразовываться в доказательства в соответствии с нормами уголовно-процессуального закона, ре­гламентирующими собирание, проверку и оценку доказательств, и получить статус одного или нескольких доказательств, предусмотренных ч. 2 ст. 74 УПК РФ.

Требования уголовно-процессуального закона к результатам ОРД (ст. 89 УПК РФ) выражены прежде всего в том, что резуль­таты ОРД должны обладать свойствами, которые характеризуют доказательства. Фактически ст. 89 УПК РФ сформулирована как норма-запрет. По нашему мнению, такой законодательный под­ход противоречит идеологии действующего оперативно-ро­зыскного законодательства (ст. 11 Федерального закона «Об ОРД), декларируемой уголовно-правовой и уголовно-про­цессуальной политике государства. Речь в данном случае идет не только о порочном юридико-техническом решении. В уголовно­процессуальном законе не указано, каким образом должно до­стигаться соответствие результатов ОРД требованиям, предъяв­ляемым к доказательствам УПК РФ.

Вместе с тем, поскольку сейчас уголовно-процессуальный за­кон не указывает, каким образом должно достигаться соответ­ствие результатов ОРД требованиям, предъявляемым к доказа­тельствам УПК РФ, следует применять системное толкование положений ст. 11 Федерального закона «Об ОРД» и ст.ст. 85—89 УПК РФ. То есть для соблюдения требований ст. 89 УПК РФ необходимо следующее: возможность установления источников полученной оперативной информации; надлежащая докумен­тальная фиксация результатов проведенных ОРМ; подтвержде­ние достоверности полученных сведений процессуальными средствами.

Результаты ОРД, прежде чем быть использованными в до­казывании, должны пройти определенные этапы проверки и оценки после их собирания:

в процессе проведения ОРМ;

в процессе представления органу дознания, следователю или суду;

дознавателем, следователем или судом.

До того как преобразовать сведения, полученные оператив­но-розыскным путем (результаты ОРД) в доказательства по уголовному делу, субъект, производящий предварительное рас­следование, должен убедиться в их достоверности. Затем определяются процессуальное значение данных сведений и их отношение к конкретному уголовному делу. После этого наме­чается процессуальный порядок оформления таких сведений в виде доказательства.

Если принято решение о процессуальном оформлении сведе­ний, полученных в результате осуществления ОРД, в качестве доказательства по уголовному делу, в обязательном порядке необходимо решить вопрос о приобщении к уголовному делу итоговых оперативно-служебных документов в виде справок, протоколов, актов и т. п.

Во многих регионах Российской Федерации судебная практи­ка складывается таким образом, что суды в выносимых пригово­рах не указывают оперативно-служебные документы, не рас­сматривают их в качестве иных документов и не оценивают как доказательства по уголовным делам. Ссылка дается только на показания участников проводимых ОРМ (показания свидетелей) и вещественные доказательства, добытые при проведении ОРМ. Вместе с тем суд оценивает законность проведения ОРМ на ос­нове имеющихся в уголовном деле оперативно-служебных до­кументов.

Перевод результатов ОРД в доказательства осуществляется на основе процессуальных способов собирания доказательств, определенных в ст. 86 УПК РФ. Объектом перевода выступают результаты ОРД как правовые документы, в которых изложены сведения, имеющие значение для уголовного дела.

Виды доказательств, в которые могут быть преобразованы результаты ОРД, установлены ч. 2 ст. 74 УПК РФ. На практи­ке в основном это показания свидетелей, вещественные дока­зательства и иные документы.

Органы предварительного расследования, получив оператив­ные материалы, должны определить круг необходимых процес­суальных действий, проведение которых позволит ввести ре­зультаты ОРД в уголовный процесс в качестве доказательств. Как правило, это следующие следственные и иные процессуаль­ные действия:

осмотр представленных материальных носителей информа­ции (аудиокассеты, видеокассеты, документы, предметы и т. п.);

принятие решения о признании их вещественными доказа­тельствами и приобщении к материалам уголовного дела;

допрос в качестве свидетелей по уголовному делу оператив­ных работников, проводивших ОРМ, специалистов и иных лиц, участвовавших в производстве ОРМ;

назначение судебных экспертиз (фоноскопической, химиче­ской и т. д.);

приобщение к материалам уголовного дела подлинников опе­ративно-служебных документов, отражающих результаты про­ведения конкретных ОРМ.

Доказательства, сформированные на основе результатов ОРД, должны отвечать требованиям допустимости, относимости и достоверности. Проверка и оценка доказательств, образованных на основе результатов ОРД, осуществляется по общим правилам уголовно-процессуального доказывания.

2.2 Формы использования результатов оперативно-розыскной деятельности в уголовном процессе

Результаты оперативно-розыскной деятельности могут быть использованы в ходе оперативно-розыскной деятельности и в ходе уголовно-процессуальной деятельности в различных целях и в различных формах. Инициатива в исполь­зовании результатов оперативно-розыскной деятельности может исходить от руководителя оперативного подразделения, от руководителя органа, осу­ществляющего оперативно-розыскную деятельность. Такая инициатива мо­жет исходить от органа расследования или суда, в производстве которых на­ходится уголовное дело, от начальника (заместителя начальника) органа до­знания, от начальника подразделений дознания, от дознавателя, от следовате­ля, от руководителя органа предварительного следствия, от судьи. Но решение о представлении результатов оперативно-розыскной деятельности органу дозна­ния, следователю, суду принимается руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, о чем данный руководитель выносит мо­тивированное постановление, форма которого предусмотрена ведомственным нормативным правовым актом соответственно МВД РФ, ФСБ РФ, ФСО РФ, СВР РФ, ФТС РФ, ФСКН РФ, ФСИН РФ. До представления результатов опе­ративно-розыскной деятельности для их использования органом дознания, следователем, судом должно быть принято решение о рассекречивании тех ма­териалов оперативно-розыскной деятельности, которые подлежат использованию. Данное решение принимается руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность. Правовая форма данной акции регулиру­ется ведомственным нормативным правовым актом соответственно МВД РФ, ФСБ РФ, ФСО РФ, СВР РФ, ФТС РФ, ФСКН РФ, ФСИН РФ.