Файл: Ценные бумаги..pdf

Введение

Ценные бумаги, будучи обобщенным понятием и существуя в различных видах, являются необходимым средством юридической техники в различных областях рыночной экономики. Они служат удобным инструментом в организации и функционировании коммерческих субъектов, являются кредитными и платежными средствами, используются в товарном обороте, обеспечивая при этом упрощенную и оперативную передачу и осуществление прав на материальные и иные блага.

Финансовая разновидность ценной бумаги, проявляющаяся в отношении обмена на вторичном рынке, либо в инвестиционном отношении, целиком определяется тем, какой экономический объект собственности является объектом отчуждения в исходном эмиссионном отношении:

1. если в эмиссионном отношении цена, временно отчуждаемая инвестором, передается в качестве товара, то и на рынке представляющая ее ценная бумага обращается как фиктивный товар;
2. если в эмиссионном отношении цена, временно отчуждаемая инвестором, передается в качестве средств, то и на рынке представляющая ее ценная бумага обращается как фиктивные средства;
3. если в эмиссионном отношении стоимость в форме товара или денег временно отчуждается как капитал, то и в инвестиционном отношении ценная бумага представляет собой капитал, т.е. обращается на рынке как фиктивный капитал.

Несмотря на то что в ГК РФ закреплено понятие ценной бумаги, в юридической науке нет однозначного мнения относительно признаков данного института. Несомненно, ценная бумага наряду с другим имуществом и имущественными правами является объектом гражданских правоотношений. Однако понятие «ценная бумага» воплощает в себе два аспекта: экономический и юридический. Зачастую ценная бумага выступает объектом исследования как юриспруденции, так и экономики.

Понятие ценных бумаг

На настоящий момент представляется необходимым определить ценную бумагу в соответствии с развивающимися экономическими отношениями, не забывая при этом основные положения учения о ценных бумагах. Само понятие «ценная бумага» содержится в ст. 142 ч. 1 ГК РФ: «ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении». Таким образом, исходя из данного определения, фактически можно выделить следующие признаки ценной бумаги. Итак, во - первых, ценная бумага – это документ. При этом сразу же возникает вопрос о том, можно ли указанный признак применить к бездокументарным ценным бумагам. Определение понятия «документ» закреплено в ФЗ № 77 от 29.12 1994 г. «Об обязательном экземпляре документов»: «документ – материальный носитель с зафиксированной на нем в любой форме информацией в виде текста, звукозаписи, изображения и (или) их сочетания, который имеет реквизиты, позволяющие его идентифицировать, и предназначен для передачи во времени и в пространстве в целях общественного использования и хранения». Между тем бездокументарная ценная бумага, по сути, – это бумага, существующая в виде записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг. Несмотря на то что в ГК РФ содержится ст. 149 «Бездокументарные ценные бумаги», четкого определения данному институту законодатель не дает. Следовательно, признак, в соответствии с которым ценная бумага – документ, представляется не квалифицирующим, а факультативным. ^[1]Утрата актуальности данного признака в определении понятия «ценная бумага» связана с развитием рыночных отношений, а также инноваций в области компьютерных технологий. Действительно, сейчас эмиссионные ценные бумаги существуют именно в бездокументарной форме. В связи с этим можно согласиться с теми авторами, которые предлагают определять ценную бумагу не как документ, а как совокупность прав имущественного и неимущественного характера. Во-вторых, ценная бумага должна содержать установленные законом реквизиты. Думается, что данный признак, как и предыдущий, применим только к документарным ценным бумагам, то есть только к одному из видов исследуемого института «ценная бумага». В-третьих, рассматривая признак ценной бумаги, по которому ценная бумага удостоверяет имущественные права ее владельца, необходимо вспомнить о существовании акции. Согласно ст. 2 ФЗ № 39 от 22.04 1996 г. (в ред. от 18.07 2009 г. № 181-ФЗ) «О рынке ценных бумаг», акция – это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция предоставляет акционеру не только имущественные, но и неимущественные права (право на участие в деятельности общества путем голосования на общем собрании). Значит, и указанный признак ценной бумаги распространяется не на все виды ценных бумаг. Однако существуют и другие мнения, которые говорят о том, что «ни одна ценная бумага не закрепляет неимущественных прав» . В результате можно сделать вывод о том, что указанные выше признаки не выявляют сущности института «ценные бумаги», в связи с чем требуется совершенствование законодательства о ценных бумагах в части обновления понятийного аппарата. Таким образом, представляется необходимым сформулировать следующее определение понятия «ценная бумага». Ценная бумага – это совокупность имущественных или имущественных и неимущественных прав владельца ценной бумаги, закрепленная в соответствии с законодательством Российской Федерации в документарной либо бездокументарной форме. При этом реализация имущественных и неимущественных прав, составляющих содержание ценной бумаги, возможно только по волеизъявлению владельца ценной бумаги. Формулируя признаки ценной бумаги, возникает еще один вопрос: является ли ценная бумага соглашением? Так, производные ценные бумаги (деривативы) представляют собой обязательство, соглашение между ее владельцем и эмитентом. Деривативы предоставляют право своему владельцу совершить в будущем определенную сделку в отношении базового актива, указанного в производной ценной бумаге. В законодательстве производные ценные бумаги определяются как производные финансовые инструменты, срочные сделки. Однако в теории гражданского права деривативы, в сущности, ценные бумаги. Соглашаясь с мнением разработчиков Концепции развития законодательства о ценных бумагах 2009 г., следует также обратить внимание на перечень видов ценных бумаг, предусмотренный в ст. 143 ГК РФ, который остается открытым. В Концепции справедливо указано, что «требует пересмотра перечень видов ценных бумаг, приведенный в ст. 143 ГК РФ, поскольку отсутствуют существенные различия между государственными и иными облигациями; в настоящее время нет необходимости специального выделения так называемых приватизационных ценных бумаг». Кроме того, поскольку нормы, относящие те или иные документы к ценным бумагам, содержатся не только в законах о ценных бумагах, но и в других законах, необходимо определить систему законодательства о ценных бумагах. Следует отметить, что несовершенство действующего законодательства о ценных бумагах, вызванное объективным развитием экономических отношений, имеет в основе систему нормативно-правовых актов, принятых в соответствии с положениями Концепции раз- вития рынка ценных бумаг в Российской Федерации, утвержденной Указом Президента РФ от 01.07 1996 г., устаревшей на сегодняшний момент.^[2]

---

Виды ценных бумаг

Имеющиеся в современной мировой практике ценные бумаги разделяются на два больших класса:

I класс - основные ценные бумаги;

II класс - производные ценные бумаги.

Основные ценные бумаги - это ценные бумаги, в основе которых лежат имущественные права и другие права на какой-либо актив, обычно на товар, деньги, капитал, имущество, различного рода ресурсы и др.

Основные ценные бумаги, в свою очередь, можно поделить на две подгруппы: первичные и вторичные ценные бумаги.

Первичные ценные бумаги - основаны на активах, в число которых не входят сами ценные бумаги (акции, облигации, векселя, закладные, коносамент и др.)

Вторичные ценные бумаги - это ценные бумаги, издаваемые на базе первичных ценных бумаг; это ценные бумаги на сами ценные бумаги: варранты на ценные бумаги, депозитарные расписки и др.

Производная ценная бумага - это бездокументарная форма выражения имущественного права (или обязательства), появляющегося в связи с изменением цены лежащего в основе данной ценной бумаги биржевого актива.

По характеру экономических отношений выделяют ценные бумаги:

1. долевые – это ценные бумаги, которые представляют собственный (уставный) капитал эмитента;
2. долговые – это ценные бумаги, которые представляют заемный капитал для их эмитента.

По сроку обращения выделяют следующие ценные бумаги:

1. Срочные.

Это ценные бумаги, срок существования которых ограничен во времени сообразно условиям их выпуска. Большая часть издаваемых ценных бумаг имеют заблаговременно данные сроки обращения, что вытекает из того, что лежащее в их основе экономические отношение есть всегда срочные отношения.

Срочные ценные бумаги как бумаги, имеющие установленный при их выпуске срок обращения (действия), традиционно делятся натри вида:

1. краткосрочные – бумаги, имеющие срок обращения до 1 года;
2. среднесрочные – бумаги, имеющие срок обращения свыше I года в пределах до 5 – 10 лет;
3. долгосрочные – бумаги, имеющие срок обращения, обычно превышающий 10 лет. При этом верхняя граница здесь отсутствует. Все зависит от потребностей участников рынка. В мировой практике существуют ценные бумаги, выпускаемые на сроки до 50 и даже до 100 лет.
4. Бессрочные.

Это ценные бумаги, для существования которых не установлены ограничения во времени по условиям их выпуска. Классическим видом бессрочных бумаг являются акции. Бессрочность ценной бумаги значит, что выплата чистого дохода по ней не имеет временных ограничений, а сроки и методы гашения ее заранее неизвестны.

---

Бессрочные ценные бумаги могут существовать в двух разновидностях:

• 1. как ценные бумаги, срок существования которых ограничен сроком существования их эмитента. Можно сказать, что срок существования данный ценной бумаги установлен не в ней самой, а располагается за ее пределами;
  2. как ценные бумаги, срок обращения которых при их выпуске регламентирован только самим порядком и критериями их гашения (выкупа). В данном случае ценная бумага есть до момента ее погашения, который определятся инвестором (либо в общем случае и эмитентом) в зависимости от конъюнктуры рынка. Образцом таких ценных бумаг могут быть бессрочные опционы на акции.

По национальной принадлежности ценные бумаги подразделяются на:

1. национальные – это ценные бумаги, выпущенные национальными эмитентами;
2. иностранные – это ценные бумаги, выпущенные иностранными эмитентами или эмитентами, находящимися в других странах.

По уровню риска, который в силу тех или иных обстоятельств присущ ценным бумагам, последние условно могут быть поделены на:

1. безрисковые – это ценные бумаги, которые имеют самый возможно (максимально) низкий в рыночных условиях уровень риска;
2. рисковые – это ценные бумаги, уровень риска которых превышает уровень риска, имеющийся у безрисковых ценных бумаг.

Рисковые ценные бумаги, в свою очередь, условно разбиваются на три группы:

1. низкорисковые – это ценные бумаги, для которых, с одной стороны, типично относительно небольшое превышение уровня риска над уровнем риска, присущим безрисковым бумагам, а с другой – уровень риска которых ниже его среднерыночного уровня для обращающихся на рынке ценных бумаг:
2. рисковые – это ценные бумаги, уровень риска которых приблизительно соответствует среднему уровню риска на рынке ценных бумаг;
3. высокорисковые – это ценные бумаги, уровень риска которых в той или иной степени превышает средний уровень риска на рынке ценных бумаг.^[3]

В мировой практике к безрисковым ценным бумагам относят краткосрочные (на срок 1–3 месяца) государственные долговые обязательства. Все остальные ценные бумаги принято называть рисковыми. К низкорисковым традиционно относятся все остальные государственные бумаги, к среднерисковым чаше всего причисляют корпоративные облигации, а в разряд высокорисковых ценных бумаг обычно входят акции. Но существуют и еще более высокорисковые, чем обычные акции, инструменты рынка ценных бумаг. К ним относятся производные финансовые инструменты.

---

Помимо того, выделяются акции обыкновенные и привилегированные.

Обыкновенная акция дает ее собственнику право голоса на общем собрании и право на приобретение дивиденда, размер которого зависит от размера получаемой обществом прибыли. Привилегированная акция не дает держателю права голоса, но предусматривает приобретение фиксированного дивиденда. Возникновение привилегированных акций исторически было связано с тем, что мелкий акционер практически не может воздействовать на принятие решений на общем собрании.

Вероятен выпуск привилегированных акций различных категорий, в отношении которых в уставе общества также определяется очередность выплаты дивидендов и ликвидационной стоимости. В уставе акционерного общества может быть предусмотрен выпуск кумулятивных привилегированных акций, невыплаченные дивиденды по которым накапливаются на специальных счетах и впоследствии выплачиваются их обладателям.^[4]

ГК РФ (в ред. 2014 года) не содержит единого понятия ценных бумаг, а подразделяет их на два основных вида: документарные и бездокументарные. Даже структура главы 7 «Ценные бумаги» построена с учетом такого деления: параграф 1 называется «Общие положения», параграф 2 — «Документарные ценные бумаги», параграф 3 посвящен бездокументарным ценным бумагам. Подобную структуру главы, регулирующей ценные бумаги, следует признать оптимальной. ГК РФ (в ред. 2014 года) определяет документарные ценные бумаги как документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (документарные ценные бумаги) (п. 1 ст. 142). ГК РФ содержал указание, что ценные бумаги удостоверяют имущественные права; ГК РФ (в ред. 2014 года) более точно регламентирует эти отношения, предусматривая, что ценная бумага удостоверяет обязательственные и иные права. Действительно, все ценные бумаги без исключения удостоверяют обязательственные права. Какие еще права могут удостоверяться ценными бумагами — этот вопрос законодатель оставил без ответа. Как известно, имущественные права могут быть обязательственными, вещными и исключительными. Вопрос о том, могут ли ценные бумаги удостоверять вещные права, не получил однозначного ответа ни в законодательстве, ни в теории ценных бумаг. В юридической литературе по этому вопросу высказаны две различные точки зрения. Первая заключается в том, что вещные права могут быть закреплены в товарораспорядительных ценных бумагах, к которым следует отнести складские свидетельства, закладную, коносамент. При этом названные ценные бумаги воплощают в себе наряду с вещными правами также и обязательственные права. Бумаг, которые закрепляли бы только вещные права, в российском законодательстве не существует. На неизвестность советскому праву бумаг с исключительно вещно-правовым содержанием обращал внимание еще М.М. Агарков Сторонники второй позиции считают: ценные бумаги не могут удостоверять вещные права. Д.В. Мурзин отмечает: права, удостоверенные ценной бумагой, признать вещными нельзя, потому что они не обладают абсолютным характером: по ценной бумаге устанавливается связь только между держателем бумаги и обязанным по бумаге лицом. Он считает, что товарораспорядительные бумаги (коносамент, складские свидетельства) удостоверяют лишь право собственника бумаги на получение товара от обязанного лица. «Абсолютное право собственности на вещь лежит за рамками права требования вещи, непосредственно выраженного в бумаге». Аналогичного мнения придерживается А.В. Кириллова в своей монографии, специально посвященной юридической природе субъективных гражданских прав, удостоверяемых ценными бумагами. Что касается возможности удостоверения ценными бумагами исключительных прав, то здесь можно дать однозначный ответ: в настоящее время не существует ценных бумаг, которые бы удостоверяли такие права. В юридической литературе неоднократно отмечалось: кроме имущественных прав ценные бумаги могут удостоверять и неимущественные права, но единственной ценной бумагой, которая удостоверяет и иные, неимущественные права, всегда называли только акцию. Каких-либо других ценных бумаг, кроме акций, которые удостоверяли бы неимущественные права, представить сложно. В настоящее время в связи с тем, что корпоративные права получили законодательное закрепление и включены в предмет гражданского права, можно определенно сказать: акция закрепляет обязательственные и корпоративные права. Корпоративные права по своей юридической природе являются весьма сложными и нуждаются в теоретическом исследовании, но то, что они отличны от неимущественных прав, содержащихся в гражданском законодательстве, очевидно. Однако поскольку акции могут выпускаться лишь в бездокументарной форме, то следует признать, что в настоящее время документарные ценные бумаги могут удостоверять только имущественные права. Для документарных ценных бумаг законодатель сохранил такой признак, как начало презентации, эти ценные бумаги имеют материальный носитель — документ, который необходимо «презентовать», предъявлять для осуществления удостоверяемых ими прав или при их передаче. В ч. 2 п. 1 ст. 142 ГК РФ (в ред. 2014 года) впервые в нашем законодательстве дано определение бездокументарных ценных бумаг, под которыми понимаются «обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со ст. 149 настоящего Кодекса (бездокументарные ценные бумаги)». Таким образом, длительный теоретический спор о том, что следует понимать под бездокументарными ценными бумагами, получил законодательное разрешение. Это обязательственные и иные права, закрепленные в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги. Такое лицо, поскольку оно эмитировало ценные бумаги, является обязанным по ним и несет ответственность. Бездокументарные ценные бумаги могут удостоверять обязательственные права, а поскольку акции в российском законодательстве могут выпускаться только в бездокументарной форме, то они удостоверяют еще и корпоративные права. ГК РФ (в ред. 2014 года) содержит открытый перечень видов ценных бумаг. Это акция, вексель, закладная, инвестиционный пай инвестиционного фонда, коносамент, облигация, чек и иные ценные бумаги, названные в таком качестве в законе или признанные таковыми в установленном законом порядке.

---

Облигация – ценная бумага, удостоверяющая отношения займа между ее держателем (кредитором) и лицом, выпустившим облигацию (должником). В соответствии со ст. 816 ГК РФ облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая преимущество ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в установленный срок ее номинальной стоимости или другого имущественного эквивалента, а также финансированного процента или иного имущественного права.

Главное отличие облигации от акции состоит в том, что акционеры являются не кредиторами акционерного общества, а его участниками, поданному акции не имеют срока погашения и существуют, пока есть акционерное общество.

Одним из обязательных реквизитов облигации, как и всякого документа, удостоверяющего займ, является срок погашения. В случае ликвидации фирмы, выпустившей облигацию, последняя подлежит преждевременному погашению. При данном требования держателей облигаций по их оплате и выплате процентов удостоверяются в большей степени перед требованиями акционеров.

Прибыль держателя облигации выплачивается ему в виде процента. Его величина и выплата определяются при выпуске облигаций. Проценты выплачиваются раз в квартал, раз в полгода или раз в год. При наступлении срока уплаты выплата процентов обязательна для лица, выпустившего облигации. При ее невыполнении фирма может быть объявлена неплатежеспособной.

Облигации делятся на именные и предъявительские.

В зависимости от эмитентов различаются облигации государственного займа и облигации, выпускаемые юридическими лицами. 

Существуют также облигации с обеспечением или без обеспечения. Чаще всего облигации обеспечиваются залогом имущества самого эмитента либо третьего лица, предоставившего обеспечение.^[5]

Вексель — это ценная бумага, выпуск и обращение которой осуществляется в соответствии с особым законодательством, называемым вексельным правом. Данная ценная бумага удостоверяет долг одного лица (должника) другому лицу (кредитору), выраженный в денежной форме, права на который могут передаваться любому другому лицу путем приказа владельца векселя без согласия того, кто выписал его. В отличие от акций и облигаций вексель может существовать только в документарной (бумажной) форме. Вексель существует в двух формах: простой вексель и переводной. Простой вексель — это ничем не обусловленное обязательство должника уплатить денежный долг кредитору в размере и на условиях, обозначенных в векселе и только в нем. Простой вексель появляется обычно в результате товарной сделки, когда покупатель товара не имеет в момент поставки необходимых денежных средств и вместо денег выписывает данный вексель, по которому он обязуется заплатить продавцу требуемую им сумму денег через какой-то промежуток времени в будущем. По прошествии этого времени, векселедержатель предъявляет вексель покупателю (т. е. должнику по данному векселю), который платит указанную сумму денег и в обмен получает вексель («гасит» его). Простой вексель обычно выписывает должник на имя своего кредитора и передает его последнему. Переводной вексель — это безусловный приказ лица, выдавшего вексель (векселедателя), своему должнику (плательщику) уплатить указанную в векселе денежную сумму в соответствии с условиями данного векселя третьему лицу (векселедержателю). Переводной вексель — это письменный документ, содержащий безусловный приказ векселедателя плательщику об уплате указанной в векселе денежной суммы третьему лицу. Переводной вексель связан с «переводом» долга с одного лица на другое. Обычно тот, кто выписывает переводной вексель (векселедатель), является одновременно кредитором одного лица и должником другого лица. В переводном векселе векселедатель требует, чтобы тот, кто ему должен, заплатил бы не ему самому непосредственно, а напрямую его кредитору. Более того, поскольку вексель не является эмиссионной ценной бумагой, как, к примеру, акции (см. статью 2 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»), компании нет необходимости оплачивать регистрацию операции, комиссионное вознаграждение бирже или депозитарию и иные государственные пошлины. Однако главной задачей организации в данном случае становится привлечение инвесторов, готовых вкладывать средства в данное предприятие. В таком случае, компания раскрывает свою финансовую отчетность и иные параметры организации, дабы дать инвестором в полной мере оценить перспективность своих вложений. Банковские операции с векселями осуществляются в следующих основных формах: 1) ссуды под залог векселя; 2) учет векселя коммерческим банком (или переучет Центральным Банком), когда банк выплачивает держателю векселя сумму, проставленную на векселе, за минусом процентов (дисконта) по действующей учетной (дисконтной) ставке. При получении ссуды под залог векселей, вексель закладывается векселедержателем на определенный срок с последующим выкупом при погашении ссуды. Ссуда выдается не в пределах общей суммы векселя, а только на 60-90% его суммы. Выдача ссуд под залог векселей может носить как разовый, так и постоянный характер. В последнем случае банк открывает клиенту под обеспечение векселями специальный ссудный счет. Учет векселя — это покупка векселя банком до наступления срока платежа по нему. Векселедержатель передает (продает) вексель банку по индоссаменту (индоссамент — это передаточная надпись на векселе, означающая безусловный приказ его прежнего владельца о передаче всех прав по нему новому владельцу) до наступления срока платежа и получает за это вексельную сумму за вычетом (за досрочное получение) определенного процента от этой суммы, называемого учетным процентом или дисконтом. Размер учетного процента устанавливается самим банком в зависимости от платежеспособности векселедержателя, представившего вексель к учету, и рассчитывается по формуле: Д = N× t× r / 100%× T, где Д - дисконт; N - номинал векселя; t - время, оставшееся до погашения векселя (в днях); r - учетная процентная ставка банка; T - годовой период (365 дней). Необходимость учета векселя возникает в случае, если его держатель нуждается в деньгах и не может использовать вместо них имеющийся у него вексель в качестве оплаты путем индоссамента, а срок платежа по векселю еще не наступил. Досрочное предъявление векселя к оплате не дает ему никаких шансов, если у должника нет денег. Единственное место на рынке, где есть деньги, — это банк, который торгует не товарами, а деньгами. Следовательно, получая по индоссаменту вексель, банк может взамен передать только деньги. Поскольку вексель — это, по сути, кредит, постольку учет векселя есть для банка выдача денежной ссуды под свой процент. Но эту ссуду банк дает не векселедержателю, а плательщику по векселю, который должен ему вернуть ссуду плюс процент на нее. В сумме это и есть номинал векселя. Банк может заплатить за вексель его держателю лишь сумму, равную ссуде, т.е. номинал векселя за минусом процентного дисконта. Переучет векселя – это операция, связанная с продажей банком имеющегося у него векселя центральному банку, в случае, когда у него самого возникает потребность в дополнительных денежных средствах . При использовании векселей решаются следующие основные задачи: - создаются предпосылки для своевременного и безусловного получения денег за проданные товары, выполненные работы, оказанные услуги.

---