Файл: Договорные конструкции (Сущность договорных конструкций).pdf

Когда присоединившейся к договору стороной является предприниматель, он вправе требовать расторжения или изменения договора, если докажет, что он не знал и не должен был знать, что договор заключен на явно обременительных для него условиях (п. 3 ст. 428 ГК РФ).

Необходимым условием заключения такого договора поэтому должно стать информирование присоединившейся стороны о стандартных условиях.

Преимуществами конструкции предварительного договора являются возможность для предпринимателей заблаговременно согласовать основные договорные условия, осуществить необходимую подготовку технологического оборудования, проектно-сметной документации и т.п.

Одним из основных последствий заключения предварительного договора является возникающее из него обязательство сторон заключить в будущем договор на условиях, предусмотренных предварительным договором (п. 1 ст. 429 ГК РФ).

Для квалификации документа в качестве предварительного договора необходимо, чтобы он содержал условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора (п. 3 ст. 429 ГК РФ).

Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме, причем несоблюдение требования к форме предварительного договора влечет его ничтожность (п. 2 ст. 429 ГК РФ).

Стороны обязаны заключить основной договор в срок, установленный в предварительном договоре, а при отсутствии указания на срок - в течение одного года с момента заключения предварительного договора (п. 4 ст. 429 ГК РФ). В случаях, когда заключившая предварительный договор сторона уклоняется от заключения основного договора, применяются правила п. 4 ст. 445 ГК РФ, т.е. вторая сторона вправе требовать принуждения к заключению основного договора на условиях, определенных предварительным договором, и возмещения убытков, причиненных уклонением от заключения основного договора.

2.2 Новинки в законодательстве в отношении договорных конструкций

С 1 июня 2015 года в Гражданском кодексе появились рамочные, абонентские и опционные договоры, которые практике известны уже давно. Однако до внесения изменений участникам гражданского оборота приходилось прибегать к сложным договорным конструкциям при структурировании сделок, которые суды принимали не всегда. Так в ГК РФ впервые появилось регулирование рамочного договора (ст. 429.1 ГК РФ). Это договор, определяющий общие условия взаимоотношений сторон, которые в дальнейшем можно конкретизировать и уточнять путем заключения отдельных договоров, подачи заявок одной из сторон или иным образом на основании либо во исполнение рамочного договора. Установлено общее правило: общие условия рамочного договора применяются к отношениям сторон автоматически, если в отдельных договорах не установлено иное. Рамочный договор давно нашел применение на практике, однако в ГК РФ он закреплен впервые. Суды раньше часто признавали такие договоры незаключенными. На ошибочность такого толкования указал Президиум ВАС РФ (п. 9 информационного письма от 25.02.14 № 165). При этом в ГК РФ и до поправок можно было найти примеры таких рамочных договоров: генеральный страховой полис (п. 1 ст. 941 ГК РФ), договор об организации перевозок (ст. 798 ГК РФ). Новелла не разграничивает рамочные договоры (существенные условия в них отсутствуют) от договоров с открытыми условиями (в них существенные условия есть, но отдельные условия будут уточняться). Между тем в Концепции данные понятия четко различались. Еще две новеллы - в ГК РФ появилось регулирование опционных соглашений (ст. 429.2, 429.3 ГК РФ). Причем сразу две модели. Первая - опцион на заключение договора. Вторая - опционный договор. Суть первой модели в том, что одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить договор на оговоренных условиях. Вторая сторона по своему желанию может воспользоваться своей возможностью акцептовать или не акцептовать оферту. То есть в отличие от предварительного договора обязанность заключить договор возникает только у одной стороны (той, которая выдала оферту). Опцион может предусматривать, что акцепт возможен лишь при наступлении определенных условий (в том числе зависящих от воли стороны). Также опцион может быть платным. Если первая модель, условно говоря, создает договор, то вторая модель запускает действие уже заключенного договора. Ее суть в том, что одна сторона вправе потребовать в установленный срок от другой стороны совершения действий, указанных в договоре (например, передать имущество). То есть в отличие от стандартной модели договора, в которой обе стороны после заключения договора связаны обязательством его исполнить, в модели опционного договора такие обязательства возникнут, только если одна сторона воспользуется своим правом «включить» действие договора. Данная норма закрепляет принципиально новую договорную конструкцию. Речь идет именно о конструкции, а не о виде договора, потому что по такой конструкции можно заключать договор любого вида: купли-продажи, аренды, подряда и т. д. Опционные схемы активно использовались и раньше, но из-за отсутствия специального регулирования их приходилось структурировать более сложным образом (через безотзывную оферту, предварительный договор, договор под отлагательным условием). Причем если структурирование происходило через сделку под потестативным условием (зависящим от воли стороны), то возникал риск того, что суд признает такое условие ничтожным, а сделку незаключенной. Теперь этот риск снят за счет того, что новая редакция ГК РФ прямо допускает такие условия и не только в опционах (ст. 327.1 ГК РФ). Опционы чаще всего используются в сделках по слиянию и поглощению (M&A), акционерных соглашениях, программах стимулирования менеджмента. Например, в акционерных соглашениях их можно использовать для решения дэдлоков (в таком случае условием, запускающим опцион, будет, например, невозможность принять ключевое решение на общем собрании). Пожалуй, единственный недостаток нормы — это возможная путаница на практике между двумя конструкциями опционов, которую в итоге должны будут разрешать суды. Появилась отдельная статья, посвященная абонентскому договору (ст. 429.4 ГК РФ). Прямо установлено, что такой договор предполагает исполнение по требованию одной из сторон (в затребованном количестве или объеме), при этом данная сторона обязана вносить платежи независимо от того, затребовала ли она исполнение у контрагента (но в договоре можно предусмотреть иное правило). Иными словами, ни тот факт, было ли затребовано встречное предоставление, ни объем этого предоставления не влияет на возникновение обязательства по оплате. Это тоже договорная конструкция, по которой можно выстраивать договоры разного вида. Но наиболее распространены они в сфере услуг и подряда (использование их в купле-продаже спорно, хотя прямого запрета нет). Нерешенной осталась проблема судьбы платежей в случае расторжения таких договоров, если абонент не затребовал встречное предоставление. Например, заказчик расторг договор оказания услуг, а услуги вообще не были затребованы и исполнены. Должен ли он все равно внести полную плату или будет действовать пункт 4 статьи 453 (если не было встречного представления, то плата возвращается) и пункт 1 статьи 782 ГК РФ (оплачиваются лишь фактически понесенные расходы исполнителя)? На этот вопрос должна ответить практика.

Законопроектом о внесении изменений в ГК РФ (далее - проект изменений в ГК РФ) предлагается закрепить в Общей части Гражданского кодекса новые договорные конструкции, часть из которых обладает организационной природой, другая же имеет сходство с организационными договорами^[9].

В последнее время возрос научный и практический интерес к организационным договорным конструкциям, поскольку они позволяют не только определенным образом упорядочить деятельность сторон, но и связать их организационными обязанностями, которые могут быть исполнены в принудительном порядке. Организационные договорные конструкции являются надежной гарантией стабильности взаимоотношений сторон.

Одной из тенденций изменения современного гражданского законодательства является введение конструкции рамочного договора, (также именуемого договором с открытыми условиями), предлагаемое в п. 7.8 раздела V Концепции развития гражданского законодательства РФ и в ст. 429.1 проекта изменений в ГК РФ^[10].

Рамочным договором (договором с открытыми условиями) согласно проекту признается договор, определяющий общие условия обязательственных взаимоотношений сторон, которые могут быть конкретизированы и уточнены сторонами путем заключения отдельных договоров, подачи заявок одной из сторон или иным образом на основании либо во исполнение рамочного договора.

Из положений Концепции и проекта изменений в ГК РФ неясно, может ли на основании рамочного договора быть заключен только один договор. Непонятна и правовая природа заявки одной из сторон, поскольку заявка предполагает дальнейшее совершение действий, указанных в ней, и в этом случае представляет собой оферту на заключение договора, акцептом которой является совершение данных действий. Поэтому вызывает сомнения предлагаемая формулировка п. 1 ст. 429.1 ГК РФ относительно «заключения отдельных договоров и подачи заявок», поскольку подача заявки и ее исполнение также подразумевают заключение отдельного договора. Кроме того, исходя из положений проекта ставится знак равенства между категориями «рамочный договор» и «договор с открытыми условиями».

Следует отметить, что договор с открытыми условиями предусмотрен некоторыми зарубежными правовыми актами.

Например, в ст. 8 английского Закона о продаже товаров 1979 г. указывается, что в договоре купли-продажи условие о цене может быть оставлено для дальнейшего согласования определенным в договоре способом или установлено в ходе взаимоотношений сторон^[11]. Согласно § 2-305 Единообразного торгового кодекса США, носящего рекомендательный характер, стороны могут заключить договор купли-продажи с открытым условием о цене, которое оставлено для дальнейшего согласования сторонами или должно быть установлено третьим лицом^[12].

В англо-американской юридической литературе договор с открытыми условиями именуется предварительным договором (соглашением) - preliminary agreement with open terms. Такие соглашения устанавливают большинство договорных условий, связывающих стороны с юридической точки зрения, но при этом оставляют ряд иных условий, по которым стороны имеют намерение достигнуть соглашения в будущем^[13].

В ст. 2.14 Принципов международных коммерческих договоров (Принципов УНИДРУА) предусмотрена конструкция договора с умышленно открытыми условиями. Если стороны намерены заключить договор, то обстоятельство, что они умышленно оставили какое-то условие для согласования в ходе будущих переговоров или для определения третьим лицом, не является препятствием для возникновения договора^[14].

Таким образом, на основании договора с открытыми условиями другой договор (другие договоры) не заключается. Очевидно, для устранения противоречия в проекте изменений в ГК РФ необходимо уточнить понятия «рамочный договор» и «договор с открытыми условиями», например посредством введения двух самостоятельных статей, посвященных регулированию отношений, связанных с указанными договорными конструкциями.

Представляется, что рамочный договор – это вид организационного договора, по которому стороны обязуются заключить в будущем, как правило, несколько основных договоров. Рамочный договор содержит условия организации договорных связей, т.е. регламентирует порядок заключения отдельных основных договоров. Он также включает условия о сроке действия и предмете основного договора (основных договоров), а также, по усмотрению сторон, некоторые иные условия основных договоров^[15].

Отметим, что рамочные договоры подразделяются по сфере применения на договор об организации перевозки грузов (ст. 798 ГК РФ), специальное генеральное (рамочное) соглашение об открытии кредитной линии (п. 2.2 Положения Центрального банка РФ от 31.08.1998 N 54-П) и генеральный полис (ст. 941 ГК РФ)^[16].

Следует обратить внимание на то, что в проекте изменений в ГК РФ не предусмотрено никаких изменений относительно данных видов рамочного договора. Вопрос о распространении положений ст. 429.1 ГК РФ в редакции проекта на отдельные виды рамочных договоров по-прежнему остается нерешенным.

Рамочный договор, как и любой иной организационный договор, является основанием возникновения обязательства особого рода - организационного обязательства.

Наряду с организационными договорами основанием возникновения такого обязательства являются договоры по организации совместной деятельности, которыми, на наш взгляд, являются договоры, содержащие условия и порядок осуществления сторонами определенной в них совместной деятельности. В зависимости от их разновидности они могут содержать условия и порядок передачи имущества для осуществления совместной деятельности, условия участия в совместной деятельности, порядок ведения общих дел либо порядок управления юридическим лицом, порядок распределения прибыли и убытков, порядок взаимодействия транспортных организаций по обеспечению перевозок грузов. В судебной практике также подчеркивается направленность договоров по организации совместной деятельности на установление взаимосвязей участников будущего товарообмена.

В зависимости от сферы применения договоры по организации совместной деятельности делятся на: договор простого товарищества (ст. 1041 ГК РФ); договор о создании юридического лица (п. 1 ст. 89 ГК РФ и п. 5 ст. 11 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», п. 1 ст. 98 ГК РФ и п. 5 ст. 9 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах»); учредительный договор (п. п. 1, 2 ст. 52 ГК РФ); узловое соглашение (ст. 799 ГК РФ); договор на централизованный завоз (вывоз) грузов (ст. 799 ГК РФ).

Договор простого товарищества также имеет некоторые разновидности в отдельных сферах деятельности: договор о страховом (или перестраховочном) пуле (ст. 14.1 Закона РФ от 27.11.1992 N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации") и договор инвестиционного товарищества (ст. 3 Федерального закона от 28.11.2011 N 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе»).

С нашей точки зрения, организационным является обязательство, в силу которого каждая из его сторон обязана совершить действия, направленные на заключение договоров либо на организацию совместной деятельности.

Следует обратить внимание на то, что обязанности, составляющие содержание организационного обязательства, имеют свою специфику.

Применительно к германской доктрине А.В. Егоров отмечает, что в обязательственном отношении выделяются поведенческие обязанности, которые также именуются охранительными. И речь идет не о задолженном предоставлении: предмет их защиты - лично- и имущественно-правовой интересы стороны. Так, при ведении переговоров о заключении договора поведенческие обязанности становятся единственным содержанием обязательства^[17].

На мой взгляд, такие обязанности составляют содержание организационного обязательства, поскольку обязанность совершить действия по заключению договоров или по организации совместной деятельности по своей природе соответствует не задолженному предоставлению, а долгу-обязанности действовать определенным образом.

Обратим внимание еще на один отличительный признак организационного обязательства.

Каждая из сторон организационного обязательства является по нему одновременно и должником, и кредитором, поскольку обязана совершить действия, направленные на заключение договоров либо на организацию совместной деятельности, и вправе требовать от другой стороны совершения таких же действий.

При этом данные обязанности сторон носят не встречный, а однонаправленный характер.

Как указывает А.В. Егоров, принятое в российском праве выделение синаллагматических обязательств, основанное на противопоставлении двух встречных обязанностей, в германской доктрине относится исключительно к обязанностям по предоставлению.

В проекте изменений в ГК РФ предлагается еще одна конструкция, направленная на заключение основного договора, - опционный договор (опцион) (ст. 429.2 ГК РФ в редакции проекта).

Под опционным договором (опционом) понимается договор, по которому одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне безусловное право заключить договор на условиях, предусмотренных опционом. Опцион предоставляется за плату или иное встречное предоставление либо безвозмездно, если его выдача обусловлена иным охраняемым законом интересом, вытекающим из отношений сторон. В течение всего срока действия опциона другая сторона вправе заключить договор путем акцепта такой оферты в порядке и на условиях, которые предусмотрены опционом. Опционный договор должен содержать существенные условия договора, подлежащего заключению.

Опционный договор (контракт) упоминается, в частности, в Положении о видах производных финансовых инструментов. Так, один из опционных договоров подразумевает обязанность стороны договора на условиях, определенных при его заключении, в случае предъявления требования другой стороной заключить с ней или с лицом (лицами), в интересах которых был заключен опционный договор, договор купли-продажи ценных бумаг, договор купли-продажи иностранной валюты или договор поставки товара; либо обязанность стороны договора в случае предъявления требования другой стороной заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом и составляющий базисный (базовый) актив (п. 3 Положения)^[18].