Файл: Заключение договора для осуществления сделки.pdf

Кроме того, для немногих договоров требуется достижение согласия и государственная регистрация. В случае с государственной регистрацией возникает спорный момент конкуренции двух норм - п.1 ст. 164 ГК РФ гласит, что правовые последствия сделки наступают после её регистрации (но сама сделка может быть заключена и до государственной регистрации), а в п. 2 ст. 568 ГК РФ говорится, что договор аренды предприятия подлежит государственной регистрации и считается заключённым с момента такой регистрации^[31].

Ранее положение п. 3 ст. 433 ГК РФ устанавливало, что договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом. Это предписание обоснованно подвергалось критике. Так, Е. А. Крашенинников считал, что подлежащий государственной регистрации договор вступает в существование и, как следствие, считается заключенным в момент выполнения его фактического состава. Государственная регистрации не входит в фактический состав подлежащего регистрации договора и поэтому не имеет отношения к его заключению^[32]. С 08.03.2015 г. норма п. 3 ст. 433 ГК РФ претерпела изменения: теперь отсутствие государственной регистрации договора, для которого необходима государственная регистрация, означает, что для третьих лиц этот договор не заключен. В то время как стороны договора несут по отношению друг к другу права и обязанности в соответствии с договором.

Особый порядок урегулирования разногласий предусмотрен ГК РФ для договора поставки (ст. 507 ГК РФ), довольно часто заключаемого на длительный срок. Установлена обязанность стороны, получившей акцепт на иных условиях (встречную оферту) принять меры к согласованию спорных условий договора. Для данной процедуры установлен тридцатидневный срок^[33].

Если же сторона всё же посчитает заключение договора на новых условиях нецелесообразным, она обязана в тот же тридцатидневный срок уведомить другую сторону об отказе от его заключения на предложенных условиях. Договор поставки не будет признаваться заключённым, если не будут устранены разногласия. Уклонение от такого уведомления в должный срок даёт второй стороне право на возмещение убытков. К примеру, это расходы на подготовку к заключению договора^[34].

Таким образом, достижение соглашения по всем существенным условиям договора является обязательным, но иногда не единственным условием для того, чтобы договор считался заключённым.

Глава 2. Проблемы заключения гражданско-правовых договоров

2.1. Предварительный договор как основание возникновения обязанности заключить основной договор

Институт предварительного договора был известен еще дореволюционному отечественному законодательству, предусматривающему договор запродажи, в соответствии с которым одна сторона обязана продать другой стороне какую-либо вещь.

Дореволюционные правоведы считали, что целью заключения предварительного договора является преодоление препятствий, которые могут возникнуть при заключении основного договора. Причина заключения предварительного договора виделась в отсутствии возможности заключить основной договор даже под отлагательным условием^[35]. Цивилисты того времени считали, что договор запродажи вызывает у обеих сторон обязанность заключить основной договора и одновременно предоставляет право каждой стороне требовать от другой стороны заключения основанного договора. Так, уклонение от заключения договора купли-продажи, когда обязанность заключить такой договор установлена договором запродажи, могло повлечь за собой ответственность, установленную договором, уплату неустойки, потерю задатка, а также обязанность возместить весь ущерб, причиненный неисполнением^[36].

Для того чтобы договор запродажи считался заключенным необходимо быть всего лишь согласовать условия о вещи, которая продается, и ее цене. Несмотря на то что срок договора считался существенным условием, не указание его в договоре не влекло за собой признание запродажи недействительной^[37].

Несмотря на наличие законодательного регулирования предварительного договора, российские цивилисты приходили к выводу о том, что «с точки зрения законодательной политики договор запродажи, составляющий особенность русского законодательства, и при этом не особенно давнего происхождения (XVIII века), является совершенно излишним в системе договоров»^[38].

Заключение предварительного договора Гражданским кодексом РФ выделяется в отдельную главу. Согласно п. 1 ст. 419 ГК РФ сущность предварительного договора заключается в том, что в соответствии с ним стороны в будущем обязуются заключить договор о передаче имущества, выполнении работ, оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором (п. 1 ст. 429 ГК РФ).

В соответствии со ст. 429 ГК РФ форма и содержание предварительного договора должны отвечать ряду требований.

Во-первых, согласно п. 2 ст. 429 ГК РФ форма предварительного договора должна быть такой же в какой форме как и основной договор, в случае же если такая форма не установлена, то в простой письменной форме. В отличие от общего правила п. 1 ст. 162 ГК РФ несоблюдение формы предварительного договора всегда влечет его ничтожность^[39].

Во-вторых, предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора (п. 3 ст. 429 ГК РФ). Таким образом, представляется, что законодатель отказался от требования прямого перечисления в предварительном договоре всех существенных условий основного договора.

В связи с этим справедливым и в настоящее время представляется утверждение о возможности в определенных пределах предоставления предварительным договором одному из контрагентов права односторонне установить при заключении основного договора то или иное условие^[40].

В-третьих, в предварительном договоре необходимо указать срок, в течение которого стороны должны будут заключить основной договор. В случае если такой срок не будет указан, то в соответствии с п. 4 ст. 429 ГК РФ основной договор необходимо заключить в течении года с момента заключения предварительного договора.

Если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор, обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются (п. 6 ст. 429 ГК РФ)^[41].

Гражданским законодательством установлено, что в случае отказа одной стороны предварительного договора заключить основной договор, другая сторона вправе обратиться в суд о понуждении ее это сделать. Так, в соответствии с п. 5 ст. 429 ГК РФ в случаях, когда сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, применяются положения, предусмотренные п. 4 ст. 445 ГК РФ. Названное обстоятельство послужило для некоторых авторов основанием утверждать, что положения ст. 445 ГК РФ, устанавливающей порядок заключения договора в тех случаях, когда заключение договора является обязательным для одной из его сторон, применяются и к случаям заключения основного договора во исполнение предварительного. Данное суждение представляется нам спорным по следующим основаниям^[42].

В первую очередь необходимо отметить, что ст. 445 ГК РФ устанавливает порядок заключения договора для тех случаев, когда его заключение является обязанностью одной и правом другой стороны, в то время как предварительный договор устанавливает обязанность заключить основной договор для обеих его сторон. На возможность заключения предварительных договоров, устанавливающих обязанность только одной из сторон заключить основной договор, указывал И.Б. Новицкий. Современные исследователи также приходят к выводу о возможности придания юридической силы односторонне обязывающим предварительным договорам на основании положений ст. 8 ГК РФ^[43]. Однако ст. 429 ГК РФ говорит именно о предварительном договоре, устанавливающем обязанность заключить основной договор для обеих сторон, с учетом данного обстоятельства предварительный договор, предусматривающий обязанность заключить основной договор только для одной из сторон, следует рассматривать как исключение из общего правила. Такое исключение не только не допускает применения общих положений ст. 445 ГК РФ к процессу заключения основного договора, но, более того, требует от сторон односторонне обязывающего предварительного договора, детального установления порядка их взаимодействия в процессе заключения основного.

В соответствии со ст. 445 ГК РФ на стадии заключения предварительного договора должны быть согласованы все существенные условия основного договора. Можно согласиться с мнением А.Кучера, утверждающего, что «для того чтобы основной договор был заключен, обычно достаточно волеизъявления одной из сторон, а вторая сторона, поскольку все условия договора уже согласованы, обязана только выполнить требующиеся от нее формальности, чтобы основной договор считался заключенным»^[44].

Таким образом, заключение основного договора сводится к тому, что соглашение по всем его существенным условиям или порядку их определения, достигнутое сторонами при составлении предварительного договора, будет облечено в требуемую для договоров данного вида форму, либо сторонами предварительного договора будут совершены действия, необходимые и достаточные для того, чтобы основной договор считался заключенным, то есть оферта и акцепт^[45]. Однако данное положение не говорит о том, что заключение основного договора является всего лишь формальностью. Предварительный и основной договора отличаются друг от друга прежде всего теми последствиями, которые они порождают^[46].

Наконец, в силу прямого указания п. 1 и 2 ст. 445 ГК РФ положения указанной статьи применяются в тех случаях, когда заключение договора обязательно для одной из его сторон в соответствии с ГК РФ или иными законами, в то время как в случае заключения предварительного договора обязанность заключить в будущем основной договор устанавливается самим предварительным договором^[47].

Обобщая изложенное, можно сделать следующие выводы.

Существование предварительного договора между сторонами является основанием того, что в будущем, между этими же сторонами будет заключен основной договор. Т.е. стороны принимают на себя добровольное обязательство о заключении основного договора. При заключении предварительного договора между сторонами происходит согласование всех его существенных условий, а также стороны могут установить, что то или иное условие основного договора может быть установлено волей одной из сторон. Следовательно, порядок согласования условий договора, установленный ст. 445 ГК РФ, не должен применяться к случаям заключения основного договора во исполнение предварительного.