Файл: «Нотариальные действия» . ..pdf

С учетом всего вышеизложенного можно заключить, что действующее правовое регулирование нотариальной деятельности нуждается в совершенствовании по следующим направлениям:

- легального определения нотариальной деятельности и нотариального действия;

- упорядочения законодательной регламентации нотариального производства, итогом которого является оформление нотариального акта; - исключения категории «услуги правового и технического характера» и построения системы финансирования нотариальной деятельности на основе уплаты нотариальных тарифов.

2. Характеристика нотариальных действий

2.1. Классификация нотариальных действий

В юридической литературе устоявшейся является позиция о разделении форм защиты гражданских прав и интересов на материальные и процессуальные^[12].

Уточняя данный вывод, полагаем, что сущность материальной формы защиты связана с действиями защищающегося субъекта, которые всегда предшествуют действиям субъекта, обеспечивающего защиту.

В таком ракурсе под нотариальной формой защиты в материальном аспекте следует понимать систему действий физических и юридических лиц, направленную на инициацию обращения к нотариусу в целях устранения конфликтной ситуации, влияющей на осуществление принадлежащих им прав и интересов, а под нотариальными действиями с позиции цивилистического учения о защите  – меры (средства), применяемые нотариусом по инициативе обладателей прав и интересов в целях их защиты^[13].

В рамках данной работы будет проведен анализ существующих в доктрине классификаций нотариальных действий.

Перечень нотариальных действий определен в законодательстве и с регулярностью дополняется и конкретизируется. В настоящее время в Основах законодательства о нотариате, перечислены 33 нотариальных действия, которые вправе совершить частный нотариус.

Следует отметить одну из первых классификаций, предложенную К. С. Юдельсоном, разграничивавшим нотариальные действия по влиянию на развитие материальных правоотношений: действия, направленные на возникновение и подтверждение правоотношений; действия, направленные на обеспечение и осуществление гражданских правоотношений; действия, имеющие охранительное значение; действия, имеющие универсальный характер^[14].

---

В настоящее время в специальной юридической литературе сложился общепризнанный подход к классификации нотариальных действий, в соответствии с которым выделяются четыре группы: нотариальные действия, направленные на удостоверение бесспорного права; на придание исполнительной силы документу; на удостоверение и засвидетельствование бесспорных фактов; на обеспечение правоотношений и действия вспомогательного характера^[15]. Незначительные их модификации лишь подтверждают общее правило^[16].

Отличной от традиционной следует считать классификацию нотариальных действий, разработанную Е. Б. Тарбагаевой, которая, предлагая учитывать не только функции нотариата, но и содержание нотариальных действий, подразделяет их:

1) на нотариальное удостоверение;

2) нотариальное свидетельствование;

3) нотариальное обеспечение^[17].

Автор к первой группе отнес только удостоверение сделок, ко второй  – действия, которые ограничиваются официальным подтверждением факта или права, а к третьей – действия, связанные с обеспечением прав и интересов (частных лиц, общественных и публичных интересов).

Представляется, что в целом ученым предложено верное направление для классификации нотариальных действий, заключающейся в необходимости разграничить используемые в законодательстве и доктрине термины удостоверение, засвидетельствование, обеспечение. Однако после ввода указанной терминологии никаких дальнейших пояснений и разъяснений не последовало.

Это привело к тому, что осталось абсолютно непонятно, почему, например, удостоверение сделки нельзя отнести к нотариальному обеспечению, если это создаст условия для принятия судом в случае спора данной сделки в качестве факта, не требующего доказывания?

Или почему свидетельствование наличия права собственности на наследственное имущество нельзя рассматривать в качестве нотариального обеспечения, если это «обеспечивает охрану имущественных интересов субъектов материальных правоотношений»?

Сформулируем некоторые предложения по данному вопросу. Действительно, в доктрине в области нотариального права отсутствуют пояснения в отношении используемой терминологии. Почему сделки и отдельные виды фактов удостоверяются, а верность перевода и подлинность подписи  – свидетельствуются? Почему исполнительные надписи, протесты векселей совершаются, а доказательства – обеспечиваются? Почему верность копии документа свидетельствуется, а равнозначность документа на бумажном носителе электронному документу – удостоверяется?

---

Применительно к третьей группе исследователь поясняет, что обеспечительные нотариальные действия направлены на создание условий для разрешения дел иными правоприменительными органами или на охрану имущественных интересов субъектов материальных правоотношений^[18].

Данную терминологию используют не только Основы, но и иные нормативные, касающиеся деятельности нотариусов документы, буквальное прочтение которых позволяет говорить о существовании и разграничении, как минимум, удостоверенного и засвидетельствованного нотариального документа, а также просто совершенного и выданного нотариального документа^[19].

Помимо терминов удостоверение и засвидетельствование, исследователи обращают внимание на использование и иных схожих терминов. Так, например, в письме ФНС от 11 января 2016 года № ГД-4-14/52^[20] употреблен термин «нотариальное заверение» в отношении свидетельствования подлинности подписи на документе, что дает основание ученым делать вывод о неуместности использования специальной терминологии относительно совершаемого нотариального действия и необходимости изменения «содержания… письма путем редактирования неверно употребленного понятия»^[21].

Анализ этимологии слов «свидетельствование» и «удостоверение» говорит о следующем. Свидетельствовать означает удостоверять истинность (Т.Ф.  Ефремова^[22]), осматривать с целью определения чего-нибудь (С.И.  Ожегов), удостоверить истинность того, чего был свидетелем; подтверждать, быть, служить свидетельством (Д.Н.Ушаков).

Удостоверять означает уверять, доказывать, заверять, свидетельствовать, выводить из сомнения (В.И. Даль), засвидетельствовать правильность, подлинность, точность чего-нибудь (Д. Н. Ушаков). Указанное означает, что в лексическом понимании данные термины выступают синонимами и необходимости в их разграничении не имеется. Возможно, есть исторические предпосылки к данному словоупотреблению?

В работе Н. Ляпидевского, посвященной истории нотариата, термин засвидетельствование используется в значении выступить свидетелем определенного действия. Например, «табеллион должен был знать о свойстве сделки и в случае спора засвидетельствовать о ней в суде»^[23].

Термин удостоверение применительно к деятельности нотариусов автором не используется.

---

В работах дореволюционных российских цивилистов, как правило, используется термин засвидетельствовать. Например, Д.И.  Мейер, описывая компетенцию нотариусов, писал, что «нотариусы полагаются в столицах… для совершения, засвидетельствования, хранения актов и выдачи выписей из актовых книг и копий актов».

При этом, конкретизируя процедуру совершения нотариального действия, ученый указывает, что «при засвидетельствовании акта нотариус также предварительно удостоверяется в самоличности и правоспособности участвующих в совершении засвидетельствования… делает на самом акте надпись о его засвидетельствовании…»^[24].

Приведенные цитаты подтверждают, что в истории нотариата термины засвидетельствовать и удостоверить не разграничивались. В Положении о государственном нотариате, утвержденном Декретом СНК РСФСР от 4 октября 1922 года^[25], было закреплено, что на нотариальные конторы возлагается наряду с иными:

а) совершение всякого рода актов, для которых действующим законодательством установлен нотариальный порядок совершения;

б) засвидетельствование всякого рода договоров;

в) удостоверение бесспорных обстоятельств.

Таким образом, в отличие от действующего законодательства, удостоверение касалось не сделок (которые свидетельствовались!), а бесспорных обстоятельств (которые удостоверялись).

Схожая терминология в отношении нотариальных действий появилась лишь в Законе СССР от 19 июля 1973 года «О государственном нотариате»^[26].

Более того, обратим внимание, что и в случае удостоверения, и в случае засвидетельствования результатом является либо проставление на документе удостоверительной надписи, либо выдача свидетельства.

Что, к слову, вносит еще большую путаницу, поскольку, с точки зрения лексического значения слов, могло быть и еще одно очевидное разграничение: нотариальные действия по удостоверению должны заканчиваться удостоверительной надписью, а нотариальные действия по свидетельствованию – выдачей свидетельств. Однако это совершенно не так с точки зрения действующего законодательства.

Таким образом, ни этимология слов «свидетельствовать» и «удостоверять», ни их легальное понимание не дают оснований для разграничения нотариальных действий на те, которые свидетельствуются, и те, которые удостоверяются. И в случае удостоверения, и в случае за свидетельствования итогом будут нотариально заверенные и подтвержденные документы, факт или право.

---

2.2. Проблемные аспекты классификаций нотариальных действий

Предлагаем в связи с вышесказанным скорректировать существующие в науке классификации нотариальных действий. С позиции действий, совершаемых нотариусом для защиты прав и законных интересов, следует выделить следующие нотариальные действия:

1) по удостоверению (засвидетельствованию) фактов, прав и документов;

2) по принятию, фиксации, выдаче, передаче, хранению сведений и документов, а также их предоставлению в иные органы и организации;

3) обеспечительные нотариальные действия (охрана наследственного имущества)^[27].

По сравнению с общепринятой классификацией, мы:

а) объединили в одну группу действия по свидетельствованию независимо от того, что подлежит удостоверению: права, факты или документы;

б) выделили самостоятельную группу по совершению нотариусом фактических действий с документами;

в) отказались от употребления терминов бесспорный факт и бесспорное право;

г) отказались от выделения действий вспомогательного характера;

д) изменили подход к пониманию обеспечительных нотариальных действий. Три последних решения не обсуждались выше, поэтому требуют пояснения. В отношении использования учеными наименования «бесспорные факты» заметим следующее. Понимание конфликта и спора не является устоявшимся в юридической литературе^[28].

В случае с нотариатом далеко не общепризнанная классификация юрисдикции на спорную и бесспорную и отнесение нотариата к последней наложили свой отпечаток и на наименование нотариальных действий. Если нотариус удостоверяет факт, то только бесспорный. Почему факт бесспорный? Потому что никто не оспаривает его существования? Тогда зачем лицо вынуждено обращаться к нотариусу за его подтверждением?

Думается, что факт становится бесспорным после того, как он был засвидетельствован нотариусом в том смысле, что «Факты должны быть спорные» – писал Д.  Д.  Гримм, говоря о доказательствах, и добавлял: «Действительно, раз данный факт или ряд фактов признан противной стороной, он считается бесспорным»^[29].

Для иллюстрации неоднозначности данной классификации приведем лишь одно высказывание авторов книги о бесспорной юрисдикции: «Название книги – добровольная (бесспорная) юрисдикция в России и за рубежом несколько провокационное. Оно предполагает известность того явления, которое обозначается термином «добровольная или бесспорная юрисдикция».

---