Файл: Заключение договора).pdf

Устные договоры заключаются посредством словесно выраженного предложения о заключении договора и принятия предложения. Так, договор розничной купли-продажи чаще всего заключается в устной форме. Покупатель устно делает предложение (оферту) приобрести товар, а продавец принимает это предложение (акцептует). Также договор мены, исполняемый при его заключении, может совершаться в устной форме независимо от стоимости обмениваемого имущества, за исключением случаев, установленных законом. Пункт 2 статьи 434 ГК РФ перечисляет возможности заключения договоров о письменной форме, допуская при этом использование и иных вариантов письменной формы, если только они с достоверностью подтверждают, что документ исходит от стороны по договору^[18].

Для иных видов договоров предписывается только письменная форма их совершения. Так, согласно ст. 362 ГК РФ договор поручительства должен быть совершен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность данного договора. То же правило действует, в частности, в отношении кредитного договора.

Письменные договоры заключаются путем:

- составления единого документа, подписываемого обеими сторонами

- обмена несколькими письменными документами (письмами, телеграммами), исходящими от сторон и выражающими их согласованную волю;

- принятия к исполнению заказа контрагента.

Составление единого документа – основной, наиболее применяемый способ оформления договорных отношений. Сущность его заключается в том, что стороны подписывают документ, который содержит их взаимное волеизъявление. Договоры могут быть заключены также путем обмена письмами, телеграммами и другими письменными документами. Необходимо, однако, чтобы эти документы, поскольку они исходят от разных сторон и подписываются каждой из них отдельно, содержали взаимосогласованную волю сторон.

Перечень технических средств, содержащийся в п. 2 статьи 434 ГК РФ, составлен с учетом развития современных способов связи и предполагает обмен договорными документами, изготовленными и подписанными при помощи электронно-вычислительной техники. Комментируемая норма корреспондирует п. 2 ст. 160 ГК РФ «Письменная форма сделки», содержание которой учитывает в том числе и современную практику электронного документооборота со всеми необходимыми его элементами, включая так называемую электронную цифровую подпись. Последняя одновременно служит подтверждением достоверности передаваемой при помощи ЭВМ информации, а также свидетельством того, что документ составлен и подписан должным образом уполномоченным лицом.

В соответствии с п. 2 ст. 160 ГК РФ при совершении сделок допустимо использование факсимильного воспроизведения подписи, электронной цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи в случаях и порядке, предусмотренных законодательными актами или соглашением сторон. Таким образом, договоры, совершаемые и подписываемые электронным способом, в настоящее время приобрели реальную юридическую силу и соответствуют формальным требованиям к сделкам, заключаемым в простой письменной форме. Использование электронной цифровой подписи при заключении сделок регламентируется Федеральным законом «Об электронной цифровой подписи»^[19]. Названный закон предусматривает обязательные юридические условия, которые должны соблюдаться при использовании электронной цифровой подписи.

Данные условия относятся к следующим аспектам применения электронной цифровой подписи:

- признанию равнозначности электронной цифровой подписи и собственноручной подписи (ст. 4 Федерального закона «Об электронной цифровой подписи»);

- замещению печатей, т.е. признание равнозначности электронных документов, подписанных электронной цифровой подписью и документов на бумаге, подписанных собственноручной подписью и скрепленных печатью (ст. 19 Федерального закона «Об электронной цифровой подписи»);

- сертификации средств электронной цифровой подписи при создании ключей электронных цифровых подписей (п. 2 ст. 5 Федерального закона «Об электронной цифровой подписи»);

- использованию сертификатов ключей электронных цифровых подписей (изготовление, выдача, хранение, сведения составляющие содержание указанных сертификатов) (ст. 6, 7 Федерального закона «Об электронной цифровой подписи»).

Договор может быть заключен путем принятия к исполнению заказа. Такой способ состоит в том, что одна из сторон направляет другой стороне письменное предложение о заключении договора, в котором излагается и основное его содержание. Получившая такое предложение сторона в согласованный сторонами или установленный соответствующими нормативными актами срок подтверждает согласие на принятие заказа к исполнению письмом, телеграммой и т.д.

Пункт статьи 434 ГК РФ устанавливает, что письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в следующем порядке: лицо, получившее оферту, совершает в срок, установленный для ее акцепта, действия по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.)^[20].

Таким образом, закрепляется норма, по которой совершение фактических действий стороной, которой была направлена оферта, равнозначно согласию заключить договор, если эти действия служат исполнением условий, содержащихся в предложении о заключении договора.

Таким образом, можно сделать следующий вывод: заключение договора – это есть достижение сторонами договора соглашения по всем его условиям, и при этом должна быть соблюдена форма договора, предусмотренная для определенных разновидностей договоров. В определенных случаях несоблюдение установленной императивно формы договора – влечет его ничтожность. Стороны при заключении договора обладают определенной свободой волеизъявления, вытекающей из принципа свободы договора. Но при этом степень данной свободы относительна и ограничивается пределом, позволяющим соблюсти равноправие сторон при всей диспозитивности договорных отношений.

2. ОСОБЕННОСТИ РЕАЛИЗАЦИИ СПОСОБОВ И ПОРЯДКА ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРА

2.1. Стадии заключения договоров

Процесс заключения договоров предопределен самой природой соответствующей конструкции: если смысл договора состоит в соглашении, то тем самым его заключение предполагает выражение воли каждой из сторон и ее совпадение.

Традиционным для законодателя в течение длительного времени было выделение двух случаев заключения договоров с созданием для каждого из них своего особого режима. Речь идет о заключении договора между «присутствующими» и между «отсутствующими». В том и в другом варианте стадии предложения (оферты) и ее принятия (акцепта) следуют одна за другой и никогда не совмещаются^[21].

Необходимость в особом режиме заключения договоров между отсутствующими усматривается в том, что в этом случае имеет место разрыв во времени от волеизъявления одной из сторон и до его восприятия находящимся более или менее далеко возможным контрагентом. Напротив, заключение договора между присутствующими предполагало, что такого разрыва во времени нет, поскольку стороны непосредственно общаются между собой.

Однако развитие техники связи привело к тому, что находящиеся в разных местах стороны получили возможность общаться безо всякого интервала во времени с помощью телефона, обмена факсами и др. В ГК РФ есть ряд положений, имеющих принципиальное значение при заключении договоров.

ГК РФ начинает регулирование договоров со стадии выражения стороной воли заключить договор, т.е. выступления с офертой. Все, что предшествует этой стадии, создать договор не может (разумеется, это не относится к действиям, направленным на заключение предварительного договора, которому придается самостоятельное значение). Сделанный вывод в равной мере относится к переписке сторон, к протоколу о намерении и ко всем другим актам, выражающим желание каждой из сторон или обеих вместе заключить договор при условии, если исходящие от сторон документы не подпадают под признаки оферты и (или) акцепта.

Отмеченное обстоятельство не означает, что предшествующие заключению договора материалы, направленные каждой из сторон или разработанные вместе, вообще лишены какого-либо значения. Имеется в виду, что ст. 431 ГК РФ допускает при толковании договора использование для целей выяснения общей воли сторон предшествующие договору переговоры и переписку. Однако в указанном случае и переписка, и переговоры названы лишь обстоятельствами, связанными с заключением договора. Если учесть, что переговоры и переписка поставлены в один ряд с установившейся между сторонами практикой и их последующим поведением, становится ясным: и переговоры, и переписка имеют лишь доказательственное, а не правообразующее значение. Для решения ряда вопросов, связанных с правовыми последствиями договора, определяющее значение имеет указание места его заключения. Так, применительно к некоторым ситуациям ст. 316 ГК РФ ставит установление места исполнения обязательства в зависимость от места заключения договора или места возникновения обязательства^[22].

В ст. 444 ГК РФ приоритет отдается месту заключения, указанному в договоре. И только при отсутствии в нем такого указания местом заключения договора признается место жительства (гражданина) или место нахождения (юридического лица) оферента.

Гражданские права и обязанности всегда приведены к определенному времени. Уже по этой причине значение имеет установление момента их возникновения. В случаях, когда речь идет о правах и обязанностях, важно определить момент, с которого договор начинает действовать. Теперь ГК РФ, также впервые, включил в свой состав на этот счет специальную норму: в соответствии со ст. 425 ГК РФ договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения; сторонам предоставляется право согласиться с тем, что условия договора распространяются на их отношения, возникшие до заключения договора.

Таким образом, в конечном счете, определяющее значение для установления и места и времени заключения договора имеет момент, в который договор признается заключенным. Общее правило на этот счет содержится в п. 1 ст. 433 ГК РФ, в силу, которой договор считается заключенным в момент получения акцепта оферентом. Дополнением к нему в той же ст. 433 ГК РФ установлено в виде исключения, что если для договора необходима также и передача имущества, то он считается заключенным с момента, когда в соответствии с законом (ст. 223 ГК РФ) произведена передача, а если договор подлежит государственной регистрации, – то с момента ее совершения.

Примером может служить любой реальный договор. Так, в силу п. 1 ст. 957 ГК РФ договор страхования, если иное в нем не предусмотрено, начинает действовать только с момента уплаты страховой премии или первого ее взноса.

Так, в частности, значительные нарушения наблюдаются при договора страхования в коммерческих банках. Истец обратилась в суд с иском к Закрытому акционерному обществу «Резерв» о защите прав потребителей, ссылаясь на то, что между истцом и ПАО «Восточный экспресс банк» был заключен кредитный договор. Сумма кредита – 194550 руб. 00 коп. В этот же день, Истец, в офисе банка, заключил с ЗАО «СК РЕЗЕРВ» договор добровольного страхования от несчастных случаев и болезней. Срок договора составлял 5 лет, страховая сумма 165000 руб. 00 коп., страховая премия – 44550руб. 00 коп. Из содержания договора страхования следует, что страховая премия выплачивается заемщиком единовременно путем безналичного перечисления на счет страхователя, при этом страховая премия в размере 44550руб. 00 коп. была включена в сумму кредита и была списана Банком со счета Заемщика. Истец обнаружила на официальном сайте Ответчика (http://www.skreserve.ru/insurance/health/) утвержденные Генеральным директором ЗАО «СК «РЕЗЕРВ» Правила страхования, а так же Полисные условия страхования от несчастных случаев и болезней к Правилам добровольного страхования от несчастных случаев и болезней ЗАО «СК «Резерв». В соответствии с Правилами комплексного страхования заемщиков кредита тарифы по риску смерть, составляют 0, 46 в год, по риску инвалидность 1 и 2 группы составляют 0,55 в год. Таким образом, при заключении договора страхования от несчастных случаев и болезней по рискам инвалидность и смерть, при страховой сумме в 165000руб. 00 коп. размер страховой премии составляет 8332 руб. 50 коп., что более, чем в 5 раз меньше, чем в заключенном договоре страхования, оформленным Истцом и сотрудниками ПАО КБ «Восточный» при заключении кредитного договора^[23].