Файл: Заключение договора).pdf

Не исключено использование предварительных договоров для заключения в будущем консенсуальных договоров, не требующих государственной регистрации. В данном случае сторонам предоставлено право самим решать, заключить им сразу «основной» договор с «отодвинутым» сроком исполнения (ст.314 ГК РФ) либо вначале заключить предварительный договор, а уже потом на его основе – консенсуальный^[33].

При нарушении предварительного договора, направленного на заключение реального договора, размер убытков будет больше, чем в случае нарушения предварительного договора, направленного на заключение консенсуального договора. Использование конструкции предварительных договоров для заключения в будущем консенсуальных договоров может быть обусловлено, главным образом, неуверенностью сторон в том, что заключенный ими без предварительного основной договор будет исполнен надлежащим образом, их готовностью потерять меньшее, чтобы спасти большее.

Однако, в ряде случаев стороны могут заключать предварительные договоры в силу указания на это закона. Например, конкретный заказ туриста или лица, уполномоченного представлять группу туристов, на формирование туристского продукта туроператору оформляется в письменной форме как соглашение, имеющее характер предварительного договора или подзаконных нормативно-правовых актов.

Предварительный договор, указанный в ст.429 ГК РФ, характеризуется как взаимный (двусторонний). Но в цивилистике предшествующего времени было высказано мнение, что предварительные договоры могут быть только односторонними  или в зависимости от содержания односторонними либо двусторонними.

Анализ этой нормы позволяет сделать вывод о консенсуальной и безвозмездной природе предварительного договора. Однако с появлением юридической возможности заключения предварительных договоров, из которых вытекает обязанность только одной стороны заключить основной договор, можно допустить, что такой должник вправе претендовать на получение платы или иного встречного предоставления за исполнение своей обязанности, а такой договор согласно п.1 ст. 423 ГК РФ следует квалифицировать как возмездный.

Предметом предварительного договора являются действия сторон по заключению в будущем договора о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основного договора). Трудно согласиться с суждением, выработанным в арбитражной практике, что «предметом предварительного договора является обязательство сторон по поводу заключения будущего договора», поскольку «обязательство сторон» в данном случае является правоотношением, возникшим из договора-сделки, и в содержание последней оно не входит^[34].

К существенным условиям предварительного договора относятся также условия, позволяющие установить предмет и другие существенные условия основного договора (п.3 ст.429 ГК РФ).

Условие о сроке предварительного договора урегулировано диспозитивной нормой: срок его действия равен одному году, если иной срок не предусмотрен в самом предварительном договоре (п.4 ст.429 ГК РФ). Если же одна из сторон предварительного договора направит другой стороне предложение заключить основной договор, то прекращение срока действия предварительного договора будет обусловливаться моментом заключения основного договора (п.6 ст.429 ГК РФ).

В процессе правоприменения возник вопрос, вправе ли арбитражный суд понуждать сторону включить в основной договор условие о цене, если оно не было предусмотрено в предварительном договоре. Арбитражная практика пошла по пути определения условия о цене согласно правилам п.3 ст.424 ГК РФ. При отсутствии в возмездном договоре условия о цене и невозможности ее определения исходя из условий договора его исполнение должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги. Отсюда сделан вывод, что требование стороны предварительного договора о включении в основной договор условия о том, что цена определяется в порядке, предусмотренном п.3 ст.424 ГК РФ, должно быть удовлетворено арбитражным судом^[35].

Аналогично должно определяться условие основного договора о сроке. Согласно ст.314 ГК РФ в случаях, когда обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок, оно должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства.

Однако в ряде случаев, например, п.1 ст.555 ГК РФ «Цена в договоре продажи недвижимости»; п.1 ст.654 «Размер арендной платы» за аренду зданий и сооружений, содержится прямой запрет на определение цены договора по правилам п.3 ст.424 ГК РФ. В этих и других случаях отсутствие согласованных существенных условий основного договора в предварительном договоре влечет признание предварительного договора незаключенным.

Сторонами предварительного договора могут выступать любые субъекты гражданского права. Особенность участия в их заключении учреждений и унитарных предприятий состоит в том, что на отчуждение имущества, закрепленного за ними собственником, получения предварительного его согласия не требуется. Предварительный договор не является сделкой по распоряжению имуществом, и правила ст. 295, 297, 298 ГК РФ к его заключению не применяются.

Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если она не установлена, то в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность (п.3 ст.429 ГК РФ). Например, ничтожным следует признать предварительный договор купли-продажи недвижимости, который стороны заключили в письменной форме путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи (п.2 ст. 434 ГК РФ). Дело в том, что в соответствии со ст.550 ГК РФ договор продажи недвижимости заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами^[36].

Другими словами, предварительный договор должен быть совершен в простой письменной форме, идентичной основному договору, либо в нотариальной письменной форме, когда основной договор подлежит нотариальному удостоверению. Наряду с этим нотариальное удостоверение предварительного договора обязательно в случаях, предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по закону для предварительного договора эта форма не требовалась (п.2 ст.163 ГК РФ). Поэтому на возникающий вопрос о возможности нотариального удостоверения предварительного договора купли-продажи жилого помещения, которое еще не приватизировано, в юридической литературе справедливо дается положительный ответ.

Таким образом, были рассмотрены общий порядок заключения договора, стадии заключения договора. На основании представленных материалов можно сделать вывод, что  в российском гражданском праве уровень правовой разработанности общего порядка заключения договора находится на должном уровне и соответствует потребностям субъектов договорных отношений. Хотя при этом некоторые аспекты нуждаются в более полном разъяснении или в обобщении судебной практики Высшим арбитражным судом, Верховным судом или внесением в ГК РФ соответствующих изменений. В данном случае речь в частности идет о случае, когда оферент не сможет вовремя до истечения срока для акцепта без дополнительного извещения со стороны акцептанта узнать о принятии последним предложения. Поэтому встает вопрос о необходимости и значении извещения оферента акцептантом о принятом решении.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

В работе были рассмотрены аспекты правового регулирования процесса заключения договора.

Заключение договора – это достижение сторонами в надлежащей форме соглашения по всем существенным условиям договора в порядке, предусмотренном законодательством.

Соглашение есть взаимодействие воли сторон, направленное на достижение одной и той же юридической цели. Поскольку договор есть соглашение, заключаемое не менее чем двумя сторонами, возникновение договорного обязательства требует взаимного согласования сторонами всех его существенных условий.

Ввиду этого данная процедура требует достаточной правовой регламентации. Основным принципом, которым стороны должны руководствоваться при заключении договора – это принцип свободы договора. Понуждение к заключению договора не допускается за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК РФ, иным законом или добровольно принятым обязательством.

Свобода заключения договора – это неотъемлемая и наиболее значимая по своему правовому и практическому смыслу часть принципа свободы договора.

Свобода заключения договора выражается в следующих элементах, имеющих решающее значение для договорного права:

- праве участников гражданского оборота самостоятельно решать, следует им заключать договор или нет;

- установлении для граждан и юридических лиц реальной свободы в выборе контрагента по договору;

- юридическом равенстве сторон в процессе достижения соглашения;

- самостоятельности сторон в определении вида (разновидности) договора, которому они хотят подчинить свои правоотношения;

- возможности заключить договор, в котором содержаться элементы различных договоров, предусмотренных законом или иным правовым актом (смешанный договор);

- праве сторон самостоятельно вести переговоры с целью достижения соглашения путем использования любых правомерных способов и без ограничения во времени, а также в решении вопроса о целесообразности продолжения переговоров;

- регулировании взаимоотношений участников договора преимущественно диспозитивными (дозволительными) нормами, которые действуют только в том случае, если иное правило не предусмотрено в самом договоре, разработанном сторонами.

В гражданском праве установлены стадии совершения договора. Их, по крайней мере, две: предложение заключить договор и принятие этого предложения. Одна из сторон заключаемого договора берет на себя инициативу, предлагает другой стороне совершить договор. Другая сторона выражает согласие. Первое изъявление воли есть оферта, предложение; второе – акцепт, принятие. При этом договор может быть заключен посредством телефонной, факсимильной связи, а также с использованием цифровой электронной подписи.

Но в определенных случаях договор может быть заключен только в письменной форме, например, при совершении сделки с объектом недвижимости. При этом данный договор требует обязательной государственной регистрации. При несоблюдении этих условий договор является ничтожным.

Существует достаточно много способов заключения договоров. Это обусловлено  большим количеством разновидностей гражданско-правовых договоров. Основной вывод по работе: процедура заключения договора достаточно проработана в ГК РФ. При этом при написании проекта ГК РФ группой разработчиков был учтен опыт применения норм о заключении договора, имеющихся Дигестах Юстиниана (ГК РФ полностью повторяет их структуру), Гражданского кодекса Франции, Торгового кодекса Германии, которые действуют уже два столетия. Именно поэтому ГК РФ на протяжении более десяти лет применяется без каких-либо существенных изменений, что говорит о его адекватности потребностям российского общества. Следовательно, каких-либо существенных изменений, касающихся регламентации процедуры заключения договора в ГК РФ вносит не надо, т.к. эти нормы проверены жизнью на протяжении тысячелетий со времен Древнего Рима. Единственно, что требует более детального разъяснения процедура оповещения оферента акцептантом о принятии предложения заключить договор. Поэтому субъектам гражданского оборота остается только соблюдать нормы договорного права с целью соблюдения прав и интересов сторон договора. В противном случае возникают судебные споры.

Список использованных источников

Нормативные правовые акты

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 №6-ФКЗ, от 30.12.2008 №7-ФКЗ, от 05.02.2014 №2-ФКЗ, от 21.07.2014 №11-ФКЗ) // Российская газета. – 2014. – № 237.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 №51-ФЗ (ред. от 29.12.2017) // Российская газета. – 2017. – №32.
3. Федеральный закон от 26.12.1995 №208-ФЗ (ред. от 07.03.2018) «Об акционерных обществах» // Российская газета. – 2018. – № 345.
4. Федеральный закон от 06.04.2011 №63-ФЗ (ред. от 23.06.2016) «Об электронной подписи» (с изм. и доп., вступ. в силу с 31.12.2017) // Российская газета. – 2016. – № 119.

Материалы судебной практики

Решение Мирового судьи судебного участка № 27 Центрального района города Хабаровска «гражданское дело по иску Ткаченко И.О. к Закрытому акционерному обществу «Страховая компания «Резерв» о защите прав потребителей» от 26.01.2017. Электронный ресурс. Режим доступа: https://rospravosudie.com/. Дата обращения: 20.04.2018.