Файл: Понятие предпринимательского договора (Основные теоретические и практические положения по основам предпринимательских договоров).pdf

Таким образом, не меняя общую структуру ГК РФ, внесенные в него изменения позволили отразить ведущую роль договора в правовом регулировании имущественных отношений и предпринимательской деятельности, отразить существо договора, верно соотнося его со сделкой как юридическим фактом и обязательством, как более общим понятием, включающим и иные обязательственные отношения.^[15]

В учебнике "Предпринимательское (хозяйственное) право" глава 12 называется "Предпринимательские договоры и иные хозяйственные обязательств", хотя непосредственно обязательству посвящен § 11 "Обязательства по передаче средств из бюджета"; которые вряд ли с полным основанием можно назвать предпринимательским. В первом параграфе названной главы традиционно выделяются три группы хозяйственных (предпринимательских) обязательств: складывающиеся при осуществлении предпринимательской деятельности, возникающие при ее регулировании, внутрихозяйственные обязательства.^[16]

Названные обязательства охарактеризованы в самом общем виде, а в отношении внутрихозяйственных отношений высказано мнение, что система управления и связи между внутренними подразделениями во многом построены по тем же канонам, что и 30 лет назад. Сам же предпринимательский договор написан на основе норм гражданского законодательства.

В общей части обязательственного права в ряде случаев устанавливается особый порядок исполнения обязательств, связанных с осуществлением сторонами или стороной предпринимательской деятельности (ст. ст. 310, 315, 316, 317.1, 322 ГК РФ), предусматриваются многочисленные особенности обеспечения исполнения обязательств при осуществлении предпринимательской деятельности, а главное - возможна безвиновная ответственность предпринимателей за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств перед контрагентом.
Включение нормы о том, что положения ГК РФ о недействительности сделок применяются к договорам, если иное не установлено правилами об отдельных видах договоров и ст. 431.1 ГК РФ, свидетельствует об уже отмеченной тенденции повышения роли договора. Более того, сторона, которая приняла от контрагента исполнение по договору, связанному с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и при этом полностью или частично не исполнила свое обязательство, не вправе требовать признания договора недействительным, за исключением случаев признания договора недействительным по основаниям, предусмотренным ст. ст. 173, 178 и 179 ГК РФ, а также, если предоставленное другой стороне исполнение связано с заведомо недобросовестными действиями этой стороны.^[17]

---

Таким образом, законодатель невольно отождествляет понятие обязательства и договора в главе 21 (ст. 307 и п. 2 ст. 308 ГК РФ), а также понятия обязательства, связанного с осуществлением предпринимательской деятельности, и договора, связанного с осуществлением предпринимательской деятельности. Учитывая, что предпринимательское обязательство возникает, прежде всего, из договора, сформулируем понятие предпринимательского договора, учитывая, что его характеристики как договорного обязательства содержатся в подразделе 1 "Общие положения об обязательствах" раздела III ГК РФ. Более того, нельзя и противопоставлять обязательства и договоры, поскольку законодатель в определенных случаях с целью законодательной экономии не включил в подраздел 2 способы обеспечения договора, также полагая, что перемена лиц в договоре аналогична перемене лиц в обязательстве.^[18]

Понятием "договор" охватываются различные по своему отраслевому содержанию правовые явления. В рамках ГК РФ договор необходимо отграничивать от согласия, соглашения, обязательства, доли. Договор наряду с законодательством рассматривается как основной источник гражданского права (п. 1 ст. 6 ГК РФ). Нормы закона по аналогии могут применяться, если отношения прямо не урегулированы или отсутствует применимый к ним обычай. В дополнение к п. 2 ст. 421 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 8 марта 2015 г. N 42-ФЗ) предусмотрена возможность применения правила об аналогии закона к отдельным отношениям сторон по договору, что меняет сложившиеся представления о непоименованных договорах.

Предпринимательский договор - не разновидность гражданского договора, а самостоятельный тип обязательства, связанного с осуществлением предпринимательской деятельности, регулируемый в рамках ГК РФ. Сторонами предпринимательского договора являются коммерческие организации и индивидуальные предприниматели, а также некоммерческие организации, приносящие доход (п. 5 ст. 50 ГК РФ). Нормы подраздела 1 раздела III ГК РФ дают основание утверждать, что в предпринимательских договорах могут быть как все стороны, осуществляющие предпринимательскую деятельность, так и одна сторона, осуществляющая предпринимательскую деятельность. Такое утверждение основывается на ч. 3 п. 1 ст. 2 и п. 3 ст. 401 ГК РФ, где сказано о лице, не исполнившем или ненадлежаще исполнившим обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности.

Договор как соглашение сторон употребляется в бюджетном, налоговом, трудовом и других отраслях права. Так, в Федеральном законе "О рынке ценных бумаг" производный финансовый документ рассматривается как договор, предусматривающий обязанность сторон или стороны на условиях, определенных при заключении договора, в случае предъявления требований другой стороне купить или продать ценные бумаги, валюту или товар либо заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом. Иначе можно применять последствия ст. 431.2 ГК РФ о заверениях об обстоятельствах по договорам об отчуждении акций или долей в уставном капитале общества. Отличительной чертой предпринимательского договора является его рисковый характер, что проявляется в предпринимательской деятельности, в частности, органы коммерческой корпорации не отвечают за убытки, причиненные в условиях нормального риска (п. 1 ст. 53.1 ГК РФ).^[19]

---

2.2. Классические предпринимательские договорные отношения

Предпринимательские договорные отношения – это отношения, опосредующие исключительно предпринимательские действия, т.е. предварительные соглашения и договоры (соглашение о намерениях), обсуждение рисковых нюансов, торговые действия смешанного типа и т.д.

1. Предварительные договорные конструкции (А.К. Кусаинов). Предварительный договор позволяет участникам предпринимательского гражданского оборота установить определенные обязательства и связать друг друга ими еще до заключения основного договора.

Согласно п. 1 ст. 429 ГК РФ по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или об оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

Предварительный договор может быть заключен также на оформление иных операций в будущем. Такой вывод следует из того, что в п. 1 ст. 429 ГК РФ виды будущих сделок, на оформление которых направлен предварительный договор, не названы в качестве исключительно тех, в отношении которых допускается его заключение, равно как и нет указания на то, что предметом предварительного договора не могут выступать будущие сделки иного характера.

В качестве примера можно привести ситуацию, когда покупатель намерен приобрести имущество, обремененное долгосрочной арендой, однако он достиг соглашения с арендатором о внесении после покупки определенных изменений в договор аренды. До покупки такие изменения они оформить не могут, поскольку покупатель не является собственником арендуемого имущества и стороной договора аренды. Выходом в такой ситуации может быть как раз заключение предварительного договора о заключении между покупателем и арендатором в будущем дополнительного соглашения к договору аренды. По смыслу п. 1 ст. 429 ГК РФ такое дополнительное соглашение и будет являться основным договором.
В практике гражданского оборота можно встретить договорные модели организационной группы, которые так же, как и предварительный договор, направлены на оформление будущих отношений сторон. Среди них можно отметить рамочный договор.^[20]

По рамочному договору (договору с "открытыми условиями") стороны определяют общие условия своего взаимодействия и вопросы, по которым на дату его заключения они достигли соглашения. Условия конкретных сделок, совершаемых в соответствии с рамочным договором, уточняются и детализируются на основании отдельных соглашений сторон, которые могут оформляться как в виде самостоятельных договоров, так и в виде дополнительных соглашений к нему. К отношениям сторон по рамочному договору и соглашениям, детализирующим его, применяются положения рамочного договора в качестве общих правил и условия отдельных соглашений.

---

Классические договорные конструкции отличают от предварительного договора в рассматриваемом нами аспекте то, что их заключение влечет за собой возникновение основных обязательств (передать товар или результат интеллектуальной деятельности) с определенным сроком исполнения. Предварительный договор таких обязательств не порождает и направлен только на установление обязательств заключить основной договор в будущем на определенных условиях.

В предварительном договоре должно быть прямо указано, что стороны принимают на себя обязательство заключить в будущем основной договор на определенных условиях. Одного намерения ("стороны могут, собираются, подтверждают или выражают намерение") будет недостаточно (Постановление ФАС ДО от 18.02.2014 N Ф03-4/2014).^[21]

Согласно п. 2 ст. 429 ГК РФ предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность.
Следует учитывать, что к форме договора не относится требование о государственной регистрации, поэтому оно на него не распространяется (п. 14 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", утв. информационным письмом Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 N 59, Определение ВС РФ от 20.07.2010 N 5-В10-42).

Обязательства сторон по предварительному договору о заключении в будущем основного договора, как и любые другие гражданско-правовые обязательства, могут быть обеспечены поручительством, банковской гарантией, залогом, удержанием имущества одной из сторон, если обе стороны предварительного договора являются предпринимателями и такое право предусмотрено в данном договоре или ином соглашении между ними (абз. 2 п. 1 ст. 359 ГК РФ).

Обязательства по предварительному договору могут быть обеспечены неустойкой, поскольку ни правилами о неустойке, ни нормами о предварительном договоре не установлен запрет на этот счет. Однако неустойка в случае отказа от заключения основного договора может быть снижена на основании ст. 333 ГК РФ либо в удовлетворении требования о е взыскании может быть вовсе отказано.

Участникам гражданского оборота необходимо учитывать, что обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен, либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор (п. 6 ст. 429 ГК РФ).

---

В силу п. 2 ст. 194 ГК РФ письменные заявления и извещения, сданные в организацию связи до 24 часов последнего дня срока, считаются сделанными в срок.^[22]

2. Смешанный договор. Непоименованный договор - это соглашение, содержащее новые, не установленные законом, но и не противоречащие ему условия. Единственное существенное условие, обязательное при заключении непоименованного договора, - предмет, который стороны определяют по своему усмотрению.

Примеры непоименованных договоров: договоры об установлении спонсорских отношений, о добровольном возмещении вреда, о сотрудничестве без элементов договора простого товарищества, о конфиденциальности, об опционе, о вексельном кредитовании. Обязательства приведенных договоров не относятся ни к одной из поименованных моделей. Раздел III обязательственного права Гражданского кодекса регулирует не согласованную сторонами часть договора. Нормы, регулирующие отдельные виды договоров, могут применяться по аналогии с законом или по аналогии с правом в случае отсутствия по определенному вопросу соглашения сторон. В случаях, не предусмотренных законодательством, стороны руководствуются обычаями делового оборота - широко распространенными правилами, применимыми к отношениям сторон (п. 1 ст. 6 ГК РФ).

Однако непоименованный договор не должен нарушать обязательных предписаний норм закона и иных правовых актов.
Непоименованный договор имеет гибкую конструкцию, но результат его исполнения бывает, непредсказуем: неизвестно, как истолкует суд условия договора в случае возникновения спора. Менее рискованным и менее гибким в свободе определения договорных условий является смешанный договор.

Согласно п. 3 ст. 421 Гражданского кодекса стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами. В состав смешанного договора могут включаться и непоименованные элементы. Но для причисления договора к смешанному хотя бы один из его элементов должен быть поименован в законодательстве.^[23]

Элементы - это совокупность прав и обязанностей каждой стороны, характерная для определенного вида договора. При этом в договоре обязательно оговаривать все существенные условия модели поименованного договора, элементы которого в нем использованы. Естественно, отдельные обязательства сторон тоже необходимо учитывать как цель и природу договора в целом. Когда правовую природу договора установить невозможно, суды принимают во внимание действительную волю сторон с учетом обстоятельств дела.

---