Добавлен: 06.07.2023
Просмотров: 105
Скачиваний: 4
Основные институты торгового права Германии.
В Германии, как и во Франции, частное право построено по дуалистической системе. Торговое право относится к частному праву и рассматривается как специальное право предпринимателей (Каийпапп). Характер и специфика торгового права объясняются особенными потребностями предпринимательского оборота, обозначаемого такими понятиями, как возмездность, повышенная защита доверия, опытность, специализированность, типизация, прозрачность, быстрота, универсальность. Торговое право адресовано опытным субъектам, которые предъявляют повышенные притязания к правопорядку, но и от которых требуется повышенная ответственность [1]. Поэтому торговое право применяется лишь тогда, когда по меньшей мере одним из участников сделки является лицо, признаваемое предпринимателем на основе предписаний Торгового кодекса (ТК). Гражданский кодекс (ГК) применяется в этих случаях субсидиарно, т.е. при отсутствии соответствующих предписаний в ТК.
Именно в целях быстроты коммерческих решений торговое право отказывается от многочисленных формальностей, требует от контрагентов незамедлительной реакции и сводит возможность возражения к минимальным срокам. Существующее между коммерсантами особое доверие должно подкрепляться наличием возможности получить надежную информацию об участниках торгового оборота. Поэтому большое значение имеют работа регистрационного суда и ведение реестра.
Законодательство, регулирующее отношения в сфере частного права, представлено двумя основными кодифицированными актами: Германским гражданским уложением (ВигдегНсЬеБ СезеггЬисЬ — ВвВ) 1896 г. и Германским торговым уложением (Напйе^езШгЬисЬ — НОВ) 1897 г [2]
И Гражданское, и Торговое уложения действуют с 1900 г. с последующими изменениями и дополнениями, и, хотя текущее законодательство развивается в основном за пределами этих кодифицированных актов, их фундаментальные положения нисколько не утратили своего значения.
Германское Торговое уложение от 10 мая 1897 г. (ГТУ), вступившее в силу одновременно с Гражданским уложением 1 января 1900 г., является специальным законодательством, основным источником торгового права.
Торговое уложение, действующее на сегодняшний день с изменениями, состоит из пяти книг и содержит 905 статей.
Первая книга "Торговое сословие" посвящена общим нормам, относящимся ко всем участникам коммерческого оборота. Она содержит следующие разделы: "Коммерсанты", "Торговый реестр", "Фирменное наименование", "Прокура и полномочие на ведение дел", "Торговые служащие и ученики в торговом деле", "Торговый представитель", "Торговый маклер".
Вторая книга содержит нормы о торговых товариществах и негласном товариществе.
Третья книга ГТУ посвящена торговым книгам и содержит нормы, обязательные для всех коммерсантов, касающиеся бухгалтерского учета и инвентаризации, ведения балансов, правил оценки и годовых отчетов.
В этой же книге сведены специальные предписания, адресованные обществам, которые являются объединениями капиталов (АО, ООО, акционерные коммандиты), а также концернам, кооперативам и кредитным институтам (организациям).
Третья книга содержит также указания на административные и уголовные санкции за нарушение предписаний ГТУ об отчетности, о публикации сведений о коммерческой деятельности, о соблюдении коммерческой тайны. В качестве санкций предусмотрены как денежные штрафы, так и лишение свободы.
Четвертая книга посвящена торговым сделкам и включает в себя общие для всех торговых сделок предписания, а также разделы, специально посвященные ряду наиболее важных договоров, применяемых в коммерческой сфере. Это, естественно, купля-продажа, а также комиссионные и экспедиционные сделки, складские сделки, договоры перевозки и, наконец, специальный раздел о перевозках грузов и пассажиров железными дорогами.
Пятая книга "Морское торговое право" обычно не публикуется.
Кроме ТК к источникам торгового права относится целый ряд законов: Закон о векселе от 21 июня 1933 г., Закон о чеках от 14 августа 1933 г.; Закон о страховом договоре 1908 г.; Закон о недобросовестной конкуренции 1909 г.; Закон о запрещении ограничения конкуренции 1957 г. (в ред. 1990 г.); Закон о кредитных учреждениях 1961 г.; Закон о промышленных образцах 1976 г.; Закон об ответственности за недоброкачественную продукцию 1989 г.; Закон о защите торговой марки и иных знаков идентификации 1994 г.; Закон о реформе торгового права 1998 г.; Закон об операциях с ценными бумагами 1994 г.; Закон о несостоятельности 1994 г.(введен в действие в 1999 г.).
Областью частного права является корпоративное право, как право частноправовых объединений, создаваемых для достижения определенных совместных целей. Источниками корпоративного права, наряду с нормами ГК и ТК, являются такие законы, как Закон об акционерных обществах 1965 г. с последующими изменениями, Закон об обществах с ограниченной ответственностью 1892 г., Закон о производственных и хозяйственных обществах от 1 мая 1889 г. в ред. от 19 августа 1994 г., Закон о преобразованиях 1994 г., Закон о партнерствах 1994 г.
К источникам торгового права относятся также административные акты нормативного характера, которые делятся на федеральные (постановления федерального правительства и отдельных федеральных министерств и ведомств), акты отдельных федеральных земель и акты отдельных общин. Все административные акты издаются во исполнение действующих законодательных актов и действуют в пределах установленной для них компетенции.
Как и всякая страна, входящая в систему континентального права, Германия в принципе следует писаному праву. Однако обычай, прежде всего торговый обычай, и деловые обыкновения отнесены частноправовым законодательством к кругу источников торгового права. Обычай в германском праве признан источником права наряду с законом. Условием существования обычая является его применение в судебной или административной практике [3].
По вопросу о судебной практике как источнике права позиция доктрины весьма противоречива. Безусловно, как и в других европейских странах, роль судебной практики возрастает и приобретает характер "вспомогательного" источника права в том случае, когда та или иная проблема однозначно разрешена при рассмотрении ряда аналогичных дел и данное решение подтверждено авторитетом высшей судебной инстанции. В первую очередь это касается "кассационного прецедента".
1.2 Статус коммерсанта.
Поскольку торговое право является специальным правом предпринимателей, его нормы подлежат применению в отношениях, одной из сторон в которых является лицо, имеющее статус коммерсанта.
3 Этот статус определяется на основании Торгового кодекса Германии – ТКГ. К отношениям с участием коммерсантов нормы ГКГ применяются субсидиарно. Под коммерсантом подразумевается не только физическое, но и юридическое лицо.
4 Обязательным коммерсантом по смыслу § 1 ТКГ признается тот, кто ведет торговый промысел. Торговым промыслом считается всякая производственная деятельность, предметом которой являются следующие действия:
5 1) приобретение движимых вещей (товаров) или ценных бумаг с целью дальнейшей перепродажи без различия, будут ли товары переданы в неизменном виде или после переработки; 2) принятие на себя обязанностей по обработке или переработке товаров для других лиц, если такой промысел выходит за пределы простого ремесла; 3) страховые операции за вознаграждение; 4) банкирские и валютные сделки; 5) морская и сухопутная перевозка грузов, и пассажиров, сделки фрахтовщиков по перевозке пассажиров на суше или по внутренним водным путям, а также сделки по банкирским морским операциям; 6) сделки комиссионеров, экспедиторов, владельцев складов; 7) сделки торговых агентов или торговых маклеров; 8) сделки издательские, а также иные сделки по книжной торговле и торговле художественными произведениями; 9) типографские сделки, если промысел выходит за пределы простого ремесла.
6 Коммерсант по желанию согласно § 1 ТКГ занимается ремесленной или прочей производственной деятельностью, не являющейся торговым промыслом, но которая по виду и объему требует организации торгового предприятия. Такая деятельность признается торговым промыслом, если фирма владельца занесена в торговый реестр, с соблюдением специальных правил. Торговый реестр ведется судами и любое лицо вправе знакомиться с торговым реестром и со всеми документами и копиями, относящимися к нему (§ 8, 9 ТКГ). Можно требовать удостоверенных копий с записей, сделанных в реестре, и со всех документов, относящихся к реестру. Суд публикует данные о занесении фирмы в торговый реестр в специальном издании («Федеральный вестник») и еще, по крайней мере, в одной газете. Если в законе не установлено иное, содержание записи подлежит публикации полностью.
7 Одним из составляющих статуса коммерсанта является право на фирму. Фирма коммерсанта – это имя, которым он пользуется при совершении торговых сделок и для своей подписи (§ 17 ТКГ). Коммерсант может от имени своей фирмы предъявлять иски и отвечать по искам. Коммерсант, ведущий дело без товарища или с негласным товариществом, должен применять для фирмы свою фамилию или хотя бы одно из своих имен. Запрещается делать добавления к фирме, которые могли бы ввести в заблуждение о роде или объеме предприятия и положении его владельца. Допустимы добавления с целью индивидуализации лица или предприятия.
8 Каждый коммерсант обязан вести торговые книги, в которых отражаются его торговые дела и состояние его имущества. Начиная свой торговый промысел, он должен точно определить свое недвижимое имущество, свои требования и долги, количество своих наличных денег и другие составные части своего имущества, указав при этом стоимость каждого предмета, и подвести баланс имущества и долгов (§ 39 ТКГ).
В Германии, согласно § 1 Торгового уложения, качество коммерсанта признается в зависимости от характера осуществляемой деятельности как предпринимательской, представляющей собой ведение того или иного промысла. Для Германии характерным является субъективный принцип квалификации, сущность которого заключается в том, что коммерсантом признается лицо на основании соответствия его признакам одного из видов коммерсантов, определяемых законом.
Торговое уложение в §§ 1—3 выделяет категории таких лиц. Это «обязательные коммерсанты». К промыслам, которые они ведут, закон относит приобретение и перепродажу товаров или ценных бумаг, осуществление страховых, банковских, транспортных, комиссионных и ряда других сделок. Кроме того, признаются «коммерсантами по желанию» лица, не занимающиеся основными видами деятельности, но внесенные в торговый реестр. Лица, относящиеся к данной категории коммерсантов, обязаны зарегистрироваться в торговом реестре и становятся коммерсантами после регистрации. Лица, занимающиеся основными торговыми промыслами, признаются коммерсантами, независимо от регистрации их в торговом реестре, хотя на них лежит обязанность зарегистрироваться.
Признание за участником оборота статуса коммерсанта является важным юридическим фактом и порождает правовые последствия. Все заключенные коммерсантом сделки презюмируются связанными с функционированием предприятия и поэтому являются торговыми сделками со всеми вытекающими отсюда последствиями. Особое значение презумция торгового характера сделок имеет в странах, законодательство которых не содержит самого перечня таких сделок, например, в Германии.
К специальному кругу налагаемых на коммерсантов обязанностей по ведению предпринимательской деятельности относятся:
• публикация сведений о коммерсанте в форме регистрации его в торговом реестре, преследующая цель дать представление третьим лицам о правовом положении коммерсанта и общую информацию о его имущественном положении;
• ведение специальных реестров (торговых книг) о ходе и результатах хозяйственной деятельности, что служит целям контроля за ее проведением, а при возникновении споров с третьими лицами облегчит доказательство фактов проведения операций;
• объявление в установленном порядке информации о прекращении платежей по взятым обязательствам для открытия кредиторами специальной процедуры — конкурсного процесса — по взысканию с коммерсанта задолженности;
• открытие собственного банковского счета (по законодательству некоторых стран).
Кроме того, на коммерсантов возлагается обязанность предоставлять специальную финансовую отчетность для налогообложения и взыскания корпоративного налога. Коммерсантам должны приобретать разрешение («патент») на ведение промысла с уплатой установленного налога в местный бюджет.
Коммерсантам предоставляются также специальные права для обеспечения их интересов как участников оборота:
• во-первых, в своей деятельности коммерсанты вправе выступать под определенным наименованием (фирмой), индивидуализирующим их на рынке (см. § 4);
• во-вторых, коммерсанты могут воспользоваться обеспечиваемой законом возможностью защиты своих интересов на рынке против актов недобросовестной конкуренции третьих лиц.
1.3 Торговые товарищества и общества.
Исторически возникновение торговых товариществ вызвано развитием капиталистического способа производства и расширением торговли. Регламентация торговых товариществ осуществляется нормами торгового права (ТКГ и специальными законами), что отличает их от товариществ, подчиненных нормам гражданского права. По своей сути торговые товарищества в зависимости от их вида могут быть объединением лиц (так называемые персональные товарищества) или капиталов (так называемые хозяйственные общества). Торговые товарищества могут быть следующих видов: полное товарищество, коммандитное товарищество, общество с ограниченной ответственностью, акционерное общество. Также выделяются негласные товарищества (раздел 5 ТКГ). Товарищества могут быть неправосубъектными, т.е. не имеющими прав юридического лица (полное товарищество) и правосубъектными, т.е. признаваемыми юридическими лицами (все остальные). В Германии допускается сочетание двух или более видов торговых товариществ. Торговые товарищества возникают в нормативно явочном порядке. Полным товариществом является объединение лиц, преследующих цель ведения торгового предприятия под общей фирмой, если все товарищи несут полную ответственность по отношению к кредиторам (§ 105 ТКГ). На полное товарищество распространяются правила ГКГ о союзах, если ТКГ не установлено иное.