Добавлен: 06.07.2023
Просмотров: 111
Скачиваний: 4
Согласно ст. 1832 ФГК общество рассматривается как договор, в силу которого лица договариваются передать общему предприятию имущество или профессиональные знания в целях раздела дохода или осуществления экономии, которая может из этого следовать. В статье также специально отмечается, что в случаях, предусмотренных законом, оно может учреждаться на основании волеизъявления одного лица. Участники общества принимают на себя ответственность за убытки.
В классическом понимании общество рассматривается как объединение двух или нескольких лиц, которые в силу договора соглашаются предоставить для общего предприятия имущество и объединить общие усилия с целью последующего разделения прибылей. В случаях, предусмотренных законом, оно может быть создано волеизъявлением одного лица. Анализируя классическое понятие общества, современные французские правоведы справедливо отмечают, что "на основе этой концепции общество должно состоять как минимум из двоих членов, однако за последние двадцать пять лет количество фирм с единственным членом возросло (индивидуальное предприятие с ограниченной ответственностью (Е1Ж1.) или акционерное общество упрощенного типа (БАБ)), ставя тем самым вопрос под вопрос классическое определение" [1].
Французскому праву известны следующие виды торговых (коммерческих) обществ: АО, упрощенное АО, ООО, общество одного лица с ограниченной ответственностью, полное товарищество, коммандитное товарищество, европейское общество.
Общества называются торговыми (коммерческими), если их деятельность заключается в ведении коммерции, т.е. покупки с целью перепродажи. Полные и коммандитные товарищества, ООО и АО признаются коммерсантами независимо от коммерческой или некоммерческой цели заключаемых ими сделок.
Товарищества и общества являются гражданскими, если их деятельность не связана с ведением коммерции. Наибольшее распространение они получили в сферах ремесленного производства, недвижимости, сельского хозяйства, свободных профессий, а также в интеллектуальных областях. Правовой статус коммерческих обществ отличается от правового статуса гражданских обществ, кооперативов, обществ без образования юридического лица, деятельность которых не регулируется нормами торгового законодательства.
В зависимости от основания возникновения французским правом различаются уставные торговые общества и договорные торговые товарищества. К первым относятся АО и ООО, а ко вторым — полные и коммандитные товарищества.
1.4 Общество с ограниченной ответственностью.
Правовое положение обществ с ограниченной ответственностью (далее – ООО) определяется Законом об ООО 1892 г. (далее – Закон). ООО может быть создано несколькими лицами или одним лицом с любой целью, допустимой законом (§ 1 Закона) и признается коммерсантом по форме (абз. 3 § 13 Закона, § 6 ТКГ). ООО несет ответственность перед кредиторами только принадлежащим ему имуществом, в чем и состоит правовое значение его названия. Для защиты интересов кредиторов ООО должно иметь уставный капитал (не менее Евро), размер которого может быть изменен лишь с соблюдением предусмотренных законом условий. Ведение дел и представительство интересов ООО ведется через управляющих (только физических лиц), которые могут быть назначены и не из состава участников ООО. Однако указания участников имеют высшую силу и в основном определяют ведение дел ООО. Возможно образование наблюдательного совета, что сближает ООО с акционерным обществом. Форма ООО оптимальна для малого и среднего бизнеса и очень популярна в Германии.
12 Порядок учреждения ООО Учредительным документом ООО является учредительный договор, который требует нотариальной формы и отражения в нем указанных в Законе положений (наименование и местонахождение ООО, предмет его деятельности, размер уставного капитала и суммы вкладов участников). ООО признается созданным с момента его регистрации в торговом реестре. В целом учреждение ООО проходит следующие этапы: 1) заключение учредительного договора; 2) назначение исполнительных органов; 3) формирование уставного капитала; 4) заявление на регистрацию в торговом реестре; 5) регистрация и публикация информации.
Акционерное общество Акционерное общество.
Акционерное общество Акционерное общество (далее АО) – также представляет собой объединение капиталов и также несет ограниченную ответственность в пределах стоимости своего имущества. Оно всегда является коммерсантом по форме. Деятельность АО регламентируется ТКГ, Акционерным законом 1965 г. (далее – Закон). Правовое положение его во многом схоже с правовым положением ООО. Отличает АО то, что функции членства и управления в нем разделены. Управленческие функции выполняют специальные органы: правление и наблюдательный совет, членами которых не обязательно являются акционеры. Последние, если они не входят в органы управления, вообще не вправе давать указания и определять деятельность АО. В Законе об АО содержится больше императивных норм, чем в Законе об ООО, что обусловлено представлением об АО, как о крупном предприятии, обладающем солидным капиталом. Уставный капитал АО составляет не менее евро и размер его может быть изменен лишь с соблюдением предусмотренных законом условий.
14 Порядок учреждения АО Учредительным документом АО является устав, который требует нотариальной формы и отражения в нем указанных в Законе положений (наименования и местонахождения АО, категорий акций – именных или на предъявителя, количественного состава правления). АО признается созданным с момента его регистрации в торговом реестре. В целом создание и становление АО проходит следующие этапы: 1) утверждение устава; 2) размещение акций; 3) назначение исполнительных органов; 4) формирование уставного капитала; 5) учредительный отчет; 6) проверка порядка учреждения; 7) заявление на регистрацию в торговом реестре; 8) регистрация и публикация информации.
2. Несостоятельность.
Несостоятельностью лица признается его неспособность погасить свои долговые обязательства перед третьими лицами. В ФРГ с 1999 г. действует Положение о несостоятельности (далее – Положение), объединившее регламентацию данных отношений, осуществляемую ранее Конкурсным уставом 1877 г. и Уставом о мировых соглашениях 1935 г. При разрешении случаев несостоятельности происходит реализация материально правовых требований кредиторов путем санации, санирующей ликвидации предприятия или ликвидации имущества должника. Это возможно как в результате соглашения сторон, так и в принудительном порядке. Несостоятельными могут быть признаны любые физические и юридические лица, а также торговые товарищества, не имеющие статуса юридического лица. Должник юридическое лицо по завершении ликвидации их имущества прекращает свое существование, должник физическое лицо – считается освобожденным от долгов.
2.1 Торговое представительство и посредничество.
Представительством является совершение уполномоченным лицом (представителем) сделок от имени и за счет другого лица (представляемого). Представительство может быть урегулировано ГКГ (так называемое общегражданское представительство) и ТКГ (так называемое торговое представительство). Торговый представитель – это самостоятельный предприниматель, которому доверено представлять интересы другого предпринимателя или от имени последнего заключать сделки. Он свободен в своих действиях и сам распоряжается своим рабочим временем (§ 84 ТКГ). Торговый представитель должен стараться добросовестно исполнять свои обязанности по заключению сделок, он должен при этом учитывать интересы предпринимателя, сообщать предпринимателю все необходимые сведения, в частности незамедлительно оповещать его обо всех сделках, в которых он участвует как посредник и как представитель.
В Германии для обеспечения необходимой надежности в совершении тех или иных действий были разработаны различные виды торговых полномочий, объем которых раскрывается в Торговом кодексе (§ 48-58). Наиболее важными из них являются: прокура, доверенность, торговое представительство.
Генеральная доверенность – прокура (Prokura) – это самое широкое право представительства, так как в силу этого полномочия могут совершаться все действия, связанные с ведением коммерческого предприятия, кроме сделок с недвижимостью.
Генеральная доверенность, именуемая специальным термином «прокура». «Prokura», может быть выдана только так называемыми полными коммерсантами. Для мелких коммерсантов она недоступна. В § 48 ТК сказано: «Прокура может быть выдана только владельцем торгового дела или его законным представителем и только посредством четкого заявления».
На основании генеральной доверенности прокурист (Prokurist) (поверенный фирмы) имеет полномочия, точно описанные в законе. Объем полномочий прокуриста не может быть ограничен по сравнению с нормами закона.
Прокура может быть выдана нескольким лицам, и в таком случае они могут осуществлять указанные в ней полномочия только совместно.
В соответствии с § 49 ТУ, прокура дает полномочия на ведение всех видов судебных и несудебных дел и совершение юридических действий, возникающих в связи с осуществлением предпринимательской деятельности.
Однако для получения прав на совершение действий по отчуждению и обременению земельных участков даже прокурист должен иметь специальное полномочие, которое следует указать в доверенности.
Выдающий генеральную доверенность предприниматель должен подать заявление о включении прокуры в торговый реестр, однако следует учесть, что полномочия прокуриста возникают с момента выдачи ему доверенности, включение же ее в торговый реестр носит регистрационный характер.
Прокуру рассматривают как особую форму полномочий представителя, поскольку прокурист действует от имени представляемого им предпринимателя, но сам предпринимателем не является.
Доверенность представляет собой любое полномочие, которое не является прокурой. Любая иная (негенеральная) доверенность на представительство в сфере коммерческого оборота считается специальной доверенностью. Она может иметь различное содержание, в зависимости от воли доверителя.
Различают общую специальную доверенность, дающую право на ведение всех дел данного предприятия, и частную специальную доверенность, которая выдается для совершения определенных действий.
Если доверенность выдана для совершения отдельных действий, то это - разовая доверенность. Она также относится к числу специальных торговых доверенностей.
Специальные доверенности распространяются на все сделки, которые совершаются в ходе обычного коммерческого оборота.
Форма специальной доверенности – произвольная. Полномочие может быть предоставлено также совершением конклюдентных действий.
Представителями предпринимателей являются служащие магазинов и складов. Представительские функции таких лиц основаны на трудовом договоре с предпринимателем.
Отношения между предпринимателем и его служащими и учениками регулируются нормами трудового законодательства, причем многие особенности правового статуса отдельных профессий и условий труда отдельных групп наемных работников и учеников определяются тарифными соглашениями между представительными органами рабочих и служащих и предпринимателями.
Профессиональные торговыe представители (торговые посредники и торговыe маклеры).
2.2 Договоры в деятельности коммерсантов (Торг. сделки).
Торговыми сделками являются все сделки коммерсанта, которые относятся к ведению торгового предприятия, таким образом их выделение из числа прочих сделок происходит в Германии по субъекту. К торговым сделкам не применяются отдельные положения ГКГ (к примеру, о возможности снижения договорной неустойки по мотиву несоразмерности ее убыткам – § 347 ГКГ). Торговые сделки предполагаются возмездными (§ 354 ТКГ). В торговом праве содержатся указания на отнесение отдельных сделок к числу торговых (§ 1,2 ТКГ). Таковыми являются: 1) приобретение движимых вещей (товаров) или ценных бумаг с целью дальнейшей перепродажи без различия, будут ли товары переданы в неизменном виде или после переработки; 2) принятие на себя обязанностей по обработке или переработке товаров для других лиц, если такой промысел выходит за пределы простого ремесла; 3) страховые операции за вознаграждение; 4) банкирские и валютные сделки; 5) морская и сухопутная перевозка грузов, и пассажиров, сделки фрахтовщиков по перевозке пассажиров на суше или по внутренним водным путям, а также сделки по банкирским морским операциям; 6) сделки комиссионеров, экспедиторов, владельцев складов; 7) сделки торговых агентов или торговых маклеров; 8) сделки издательские, а также иные сделки по книжной торговле и торговле художественными произведениями; 9) типографские сделки, если промысел выходит за пределы простого ремесла; 10) ремесленная или прочая производственная деятельность, не являющаяся торговым промыслом, осуществляемая предпринимателем, занесенным в торговый реестр.