ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 16.10.2020
Просмотров: 6279
Скачиваний: 2
--------------------------------
<1> БВС РФ. 2005. N 4. С. 29.
Статья 161. Личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов
Комментарий к статье 161
1. Пункт 1 комментируемой статьи предписывает как к личным неимущественным, так и к имущественным правам и обязанностям супругов (право выбора фамилии, режима супружеского имущества, предоставления содержания и др.) применять законодательство государства, на территории которого супруги имеют совместное место жительства. Данная привязка основана на предположении о наиболее тесной связи отношений супругов с правом государства, на территории которого они совместно проживают. Подлежащее применению право определено только на основании критерия территориальности, поэтому даже к отношениям супругов - иностранных граждан, если они проживают совместно в России, подлежит применению российское законодательство.
Дополнительные коллизионные нормы предусмотрены на случай, когда супруги не имеют или не имели совместного места жительства. При отсутствии совместного места жительства применяется законодательство государства, на территории которого супруги имели последнее совместное место жительства; если же супруги никогда не имели совместного места жительства, подлежит применению российское законодательство. В силу данных коллизионных норм подлежащее применению право будет изменяться при изменении совместного места жительства супругов. Например, гражданин Германии и гражданка Российской Федерации заключили брак в отделе загса Дзержинского района г. Перми и после заключения брака в течение пяти лет проживали в г. Перми, а затем переехали на постоянное место жительства в г. Ганновер.
Применение российского законодательства к личным неимущественным и имущественным правам и обязанностям супругов предполагает прежде всего регулирование соответствующих семейных отношений посредством норм гл. 6 и 7 СК РФ (ст. ст. 31 - 39).
2. Пункт 2 предоставляет супругам, не имеющим общего гражданства или совместного места жительства, право самим избрать законодательство, подлежащее применению для определения их прав и обязанностей по брачному договору или соглашению супругов об уплате алиментов друг другу. Реализуя предоставленный выбор, супруги вправе избрать как законодательство гражданства любого из них, так и законодательство государства, с которым ни один из них не имеет правовой связи. Этот выбор супруги могут осуществить при заключении брачного договора или соглашения об уплате алиментов. Например, муж - гражданин Франции, жена - гражданка России, совместного места жительства не имели и не имеют. При заключении брачного договора они могли предусмотреть применение к их правам и обязанностям французского или российского законодательства, а при соответствующей договоренности супругов их права и обязанности по брачному договору могут быть подчинены праву какого-либо другого избранного ими иностранного государства. Коллизионная норма п. 1 ст. 161 СК РФ в этом случае не будет применяться.
Если супруги имеют общее гражданство или совместное место жительства, к их брачному договору, алиментному соглашению будут применяться коллизионные нормы, предусмотренные п. 1 комментируемой статьи. Аналогично будет решаться вопрос, если супруги не воспользуются предоставленным им правом выбора. Отсылка при определении прав и обязанностей по брачному договору, соглашению об уплате алиментов к российскому законодательству свидетельствует о том, что подлежат применению нормы гл. 8 СК РФ, ст. ст. 89 и 90, а также гл. 16 СК РФ.
Коллизионные вопросы личных и имущественных отношений супругов отражены в ряде двусторонних договоров России о правовой помощи и правовых отношениях, а также в Конвенциях стран СНГ: Минской конвенции от 22 января 1993 г. "О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам" (ст. 27) и Кишиневской конвенции от 7 октября 2002 г. с одноименным названием (ст. 30).
Статья 162. Установление и оспаривание отцовства (материнства)
Комментарий к статье 162
1. Пункт 1 комментируемой статьи решает коллизионные вопросы установления и оспаривания отцовства (материнства), подчиняя их законодательству государства, гражданином которого является ребенок по рождению. В отношении детей, рожденных на территории России, как правило, при установлении отцовства (материнства) подлежит применению российское право, а именно глава 10 СК РФ, регулирующая установление происхождения детей. Согласно ст. 12 Федерального закона "О гражданстве Российской Федерации", ребенок приобретает российское гражданство независимо от места его рождения в следующих случаях: во-первых, если оба родителя или единственный родитель на момент его рождения состоят в гражданстве Российской Федерации; во-вторых, если один из родителей имеет гражданство Российской Федерации, а другой родитель является лицом без гражданства, или признан безвестно отсутствующим, или место нахождения его неизвестно. Таким образом, российское гражданство обоих родителей или единственного родителя автоматически распространяется на ребенка, наделяя его гражданством по рождению. Гражданство Российской Федерации одного из родителей наделяет ребенка российским гражданством только при соблюдении условий, указанных в законе в отношении второго родителя (если он - лицо без гражданства, или признан безвестно отсутствующим, или место нахождения его неизвестно). Ребенок приобретает российское гражданство, если один из его родителей имеет гражданство Российской Федерации, а другой родитель является иностранным гражданином, при условии, что ребенок родился на территории Российской Федерации либо если в ином случае он станет лицом без гражданства. Если оба родителя ребенка или единственный его родитель, проживающие на территории Российской Федерации, являются иностранными гражданами или лицами без гражданства, при условии, что ребенок родился на территории Российской Федерации, а государство, гражданами которого являются его родители или единственный родитель, не предоставляет ребенку гражданство, ребенок приобретает российское гражданство. Таким образом, действующее в России законодательство при решении вопроса о гражданстве ребенка исходит как из права "почвы", так и из права "крови". Отцовство (материнство) в отношении детей, являющихся иностранными гражданами, согласно п. 1 ст. 162 СК РФ, должно устанавливаться в соответствии с законодательством государства их гражданства. Дети, таким образом, получают защиту по нормам законодательства страны своего гражданства. В ряде международных договоров Российской Федерации о правовой помощи и правовых отношениях содержатся коллизионные нормы относительно установления и оспаривания отцовства (материнства). В ст. 31 Минской конвенции "О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам" отражен подход, аналогичный содержащемуся в комментируемой статье (ст. 162 СК РФ). В ст. 34 Кишиневской конвенции закреплен несколько иной подход к применимому праву при установлении и оспаривании отцовства (материнства): установление и оспаривание отцовства или материнства определяется по законодательству Договаривающейся Стороны, гражданином которой является ребенок, при невозможности определения его принадлежности к гражданству - по законодательству Договаривающейся Стороны, гражданином которой является ребенок по рождению.
2. Порядок установления или оспаривания отцовства (материнства) на территории Российской Федерации определяется, согласно п. 2 комментируемой статьи, российским законодательством: применению подлежат нормы гл. 10 СК РФ, определяющие процедуру установления или оспаривания отцовства (материнства). Это значит, что российским законодательством будет определяться, в каких случаях допустимо добровольное установление отцовства в органах загса и когда отцовство может быть установлено в судебном порядке. Семейный кодекс РФ устанавливает возможность установления отцовства (материнства) как в административном (путем обращения в органы записи актов гражданского состояния), так и в судебном порядке, а оспаривания - только в судебном порядке. Это относится и к тем случаям, когда в силу п. 1 ст. 162 СК РФ применению подлежит иностранное семейное законодательство. В случаях, когда российское законодательство допускает установление отцовства (материнства) в органах загса, проживающие за пределами территории Российской Федерации родители ребенка вправе обращаться с заявлениями об установлении отцовства в дипломатические представительства или консульские учреждения Российской Федерации. Однако установление отцовства в указанном порядке допускается законом лишь тогда, когда хотя бы один из супругов является российским гражданином.
Статья 163. Права и обязанности родителей и детей
Комментарий к статье 163
Комментируемая норма СК РФ является новеллой российского семейного законодательства. Права и обязанности родителей и детей, в том числе алиментные обязанности, подчиняются, согласно ст. 163 СК РФ, законодательству государства, на территории которого они имеют совместное место жительства. По законодательству иностранных государств к отношениям родителей и детей, рожденных в браке, и к отношениям родителей и внебрачных детей нередко подлежит применению разное законодательство. Анализ комментируемой нормы приводит к выводу, что она применима к взаимным правам и обязанностям родителей и детей, независимо от рождения детей в браке или вне брака, потому что никаких исключений в отношении внебрачных детей не предусматривает. Закон исходит из того, что отношения родителей и детей наиболее тесно связаны с законодательством страны их совместного проживания. Отношения родителей и детей, проживающих совместно в России, независимо от гражданства сторон определяются по российскому законодательству (гл. 11 - 13, 16 и 17 СК РФ). Если стороны не имеют совместного места жительства и проживают в разных государствах, их права и обязанности определяются законодательством государства, гражданином которого является ребенок. Рассмотрим пример <1>. Н. Захарова, гражданка России, вступила в брак с П. Уари, гражданином Франции, в 1994 г., а в 1996 г. супруги развелись. По решению суда дочь Мария оставалась с матерью, а отец получал возможность посещать ребенка и забирать его к себе. Судьбу ребенка решал Суд по правам ребенка, который исходил прежде всего из интересов ребенка. После одного из свиданий Маши с отцом мать обнаружила на теле ребенка следы побоев, как она впоследствии заявила об этом в суде. Против П. Уари было возбуждено уголовное дело, но вину его доказать не удалось. Мать ребенка заявила в суде требование запретить отцу подходить к ребенку, отец требовал установления аналогичного запрета в отношении матери. В декабре 1998 г. французский суд пересмотрел вынесенное им решение и поместил ребенка сначала в детский приют, а в августе 1999 г. - в приемную семью. Таким образом, мать с 1998 г. по настоящее время разлучена с дочерью Марией Захаровой-Уари 1995 г.р. Ей было разрешено видеться с дочерью два раза в месяц в присутствии французских психологов.
--------------------------------
<1> Информация получена с сайтов: http://www.rian.ru/society/20090323/165758359-print.html; http://v2pravda.ru/print/accidents/factor/crime/47881-zaharova-0 и http://www.newizn.ru/print/8156.
13 июля 2004 г. Версальский апелляционный суд принял решение о лишении матери Н. Захаровой родительских прав на дочь и передаче единоличных прав на воспитание дочери отцу - гражданину Франции П. Уари. 14 декабря 2006 г. Н. Захаровой была подана жалоба, которая впоследствии была отклонена судом. Дочь Мария по-прежнему проживает в приемной семье. При рассмотрении данного спора подлежало применению законодательство Франции, так как ребенок является гражданином Франции.
Какое законодательство подлежит применению, если ребенок имеет гражданство двух и более государств? Рассмотрим практический пример: мать ребенка - российская гражданка, проживает после расторжения брака на территории России, отец ребенка - француз, постоянно проживающий на территории Франции, ребенок имеет гражданство и России, и Франции, постоянно проживает с матерью на территории России. Законодательство какого государства должно подлежать применению при отсутствии совместного места жительства родителей и детей? Особый резонанс в России и во Франции вызвало дело, в котором мать-россиянка и отец-француз не смогли мирно договориться об определении места жительства дочери. Речь идет о деле Ирины Беленькой и Жана-Мишеля Андре <1>. Дочь Лиза (Элиза) родилась в Москве в ноябре 2005 г. у супругов - гражданина Франции Жана-Мишеля Андре и гражданки России Ирины Беленькой. Спустя два года родители, переехавшие к тому времени во Францию, расторгли брак и на протяжении двух лет оспаривают право воспитывать дочь. Жан-Мишель Андре и Ирина Беленькая судились и во Франции, и в России. Суд каждой из стран встал на сторону своего гражданина, т.е. в России было вынесено решение в пользу матери, а во Франции - в пользу отца. В 2007 г. И. Беленькая, несмотря на решение французского суда, забрала дочь в Россию. В сентябре 2008 г. Лизу похитили в Москве, во время прогулки ребенка с няней. Как выяснилось впоследствии, похищение было организовано отцом ребенка. У матери не было шансов вернуть ребенка законным путем. 20 марта 2009 г. ребенок был в очередной раз похищен. У ребенка двойное гражданство: и России, и Франции, и два документа о рождении, в соответствии с которыми она и Элиза Андре, и Лиза Исаева. Юридический статус ребенка до настоящего времени не определен: французский суд постановил, что девочка должна жить с отцом, российский суд определил место жительства ребенка с матерью. Следует заметить, что признание и исполнение решений иностранных судов по правоотношениям родителей и детей осуществляется в России при наличии международного договора, предусматривающего такое признание и исполнение.
--------------------------------
<1> Информация получена с сайтов: http://www.rian.ru/society/20090323; http://lenta.ru/news/2009/03/21/girl/_Printed.htm.
Несмотря на закрепленные положения о применении законодательства государства совместного места жительства или гражданства ребенка, в интересах ребенка закон допускает и иное решение вопроса: по требованию истца может быть применено законодательство государства, на территории которого постоянно проживает ребенок. Данная норма относится к случаям, когда ребенок, имеющий гражданство одного государства, проживает на территории другого государства. Применение законодательства государства, на территории которого постоянно проживает ребенок, закон связывает с заявлением требования истца об этом, поэтому при отсутствии такого требования со стороны истца суд не должен отступать от основных коллизионных правил ст. 163 СК РФ. Закон устанавливает не обязанность суда применять по требованию истца законодательство страны места жительства ребенка, а лишь возможность. Можно предположить, что законодательство места жительства ребенка должно подлежать применению судом при условии установления им действительно более благоприятного правового положения ребенка. Суд может учитывать при этом такие критерии, как период предоставления содержания ребенку (до достижения 18 лет или иного возраста, или до достижения экономической самостоятельности, как это принято в ряде стран), характер личных неимущественных отношений родителей и детей и т.п.
К сожалению, при отсутствии международного договора о признании и исполнении решений иностранных судов на территории России и Договаривающегося Государства практика показывает неэффективность правовых норм в сфере регулирования правоотношений родителей и детей.
Принадлежность лица к гражданству того или иного государства, с которой ст. 163 СК РФ связывает решение вопроса о подлежащем применению законодательстве, должна определяться на момент вынесения решения. Поэтому если ребенок, являющийся по рождению гражданином одного государства, к моменту вынесения решения станет гражданином другого государства, определяющим будет его последнее гражданство.
Статья 164. Алиментные обязательства совершеннолетних детей и других членов семьи
Комментарий к статье 164
Комментируемая статья определяет в качестве законодательства, подлежащего применению к алиментным обязательствам совершеннолетних детей в пользу родителей и к алиментным обязательствам других членов семьи, законодательство государства, на территории которого потенциально обязанное и управомоченное лица имеют совместное место жительства, а при его отсутствии - законодательство гражданства лица, претендующего на получение алиментов. Закон при этом исходит из необходимости защиты более слабой стороны правоотношения, в частности нетрудоспособных нуждающихся в помощи родителей и других членов семьи, претендующих на получение алиментов.