ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 17.10.2020
Просмотров: 6123
Скачиваний: 3
3. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.
4. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).
В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.
5. Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.
Комментарий к статье 421
1. Среди основных начал гражданского законодательства в ст. 1 ГК назван принцип свободы договора. Провозглашенный ст. 1 ГК принцип раскрыт и конкретизирован в комментируемой статье. Свобода договора - это прежде всего свобода заключения договора и определения его условий. Она означает, что граждане и юридические лица самостоятельно решают, с кем и какие договоры заключать, и свободно согласовывают их условия. В связи с этим основной принцип договорного права имеет огромное значение для рыночных отношений, открывает широкие возможности для предпринимательской деятельности.
Автономия воли и свобода договора проявляются в различных аспектах, ряд из которых урегулирован в комментируемой статье: во-первых, это право самостоятельно решать, вступать или нет в договор, и, как правило, отсутствие возможности понудить контрагента к заключению договора в судебном порядке; во-вторых, предоставление сторонам договора широкого усмотрения при определении его условий; в-третьих, право свободного выбора контрагента договора; в-четвертых, право заключать как предусмотренные ГК, так и не поименованные в нем договоры; в-пятых, право выбора вида договора; в-шестых, право заключения смешанного договора.
Свобода договора означает также право сторон договора выбрать его форму и способ заключения (ст. 434 ГК); возможность сторон в любое время своим соглашением изменить или расторгнуть договор (ст. 450 ГК); право выбрать способ обеспечения исполнения договора (гл. 23 ГК) и др.
2. Комментируемая статья, закрепляя свободу договора, допускает ее ограничения. Возможные изъятия из общего правила предусмотрены нормами ГК. Кроме того, п. 1 статьи допускает установление как обязанности заключить договор, так и иных ограничений свободы договора другими законами. К таким законам прежде всего относятся законы, составляющие конкурентное законодательство.
Оговорка в комментируемой статье о возможности исключений из предусмотренного принципа свободы договора вызвана необходимостью защиты государством публичных интересов, прав граждан и предпринимателей (потребителей) особенно в тех сферах экономики, которые отнесены к естественным монополиям или в которых возможно нарушение пределов осуществления гражданских прав организациями, занимающими на рынке доминирующее положение, т.е. в сферах, в которых отсутствует экономическое равенство сторон и необходима правовая защита экономически более слабой стороны.
Ограничены права сторон при определении условий договора также императивными нормами ГК или других законов.
3. Принцип свободы договора, закрепленный в комментируемой статье, является антиподом принципам, применявшимся в СССР к плановым договорам, используемым в условиях планового (авторитарного) регулирования экономики. Хотя он закрепляет свободу сторон при заключении договора и определении его условий, однако в нормах ГК, в которых находит ограничение принцип свободы договора, отражаются общие тенденции, свойственные договорному праву Европы второй половины XX в. и начала XXI в. Эти тенденции проявляются в ограничении автономии воли, стремлении защитить слабую сторону по отношению к стороне, имеющей экономическое превосходство, обеспечить определенный баланс интересов договаривающихся сторон.
Число норм, ограничивающих свободу договора в российском законодательстве, растет. В качестве закона, содержащего большое количество норм, ограничивающих свободу договора, следует назвать Федеральный закон от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (СЗ РФ, 2003, N 13, ст. 1177).
Необходимость учета судом ограничений свободы договора законом прямо закреплена в п. 1 комментируемой статьи. Эти ограничения находят проявление в защите судом интересов более слабой стороны по отношению к стороне с экономическим превосходством, в регулировании определенных условий договора императивными нормами, в отражении специфики договора каждого вида при его правовом регулировании в части второй ГК.
4. Среди норм ГК, ограничивающих свободу договора при его заключении, прежде всего следует назвать ст. 426 ГК, устанавливающую обязанность соответствующей коммерческой организации заключить публичный договор и право контрагента обязанной стороны обратиться в суд с иском о понуждении заключить договор (см. коммент. к ней).
Обязанность банка заключить договор банковского счета с клиентом, обратившимся с предложением открыть счет на объявленных банком условиях, установлена п. 2 ст. 846 ГК.
Свобода договора ограничена также в нормах ГК, закрепляющих преимущественное право на заключение договора. ГК устанавливает преимущественное право: участников общей собственности на покупку доли в праве общей собственности (см. ст. 250 и коммент. к ней); участников общества с ограниченной ответственностью на покупку доли при продаже (уступке) одним из участников общества своей доли в уставном капитале (см. ст. 93 и коммент. к ней); акционеров закрытого акционерного общества на приобретение акций, продаваемых другими акционерами этого общества (см. ст. 97 и коммент. к ней).
Преимущественное право арендатора заключить договор аренды на новый срок предусмотрено ст. 621 ГК, преимущественное право нанимателя заключить договор найма жилого помещения на новый срок - ст. 684 ГК, а аналогичное право заключения договора коммерческой концессии - ст. 1035 ГК.
Во всех этих случаях обладатель преимущественного права в соответствии со ст. 446 ГК пользуется судебной защитой, если контрагентом допущены нарушения, связанные с заключением договора.
5. К законам, составляющим конкурентное законодательство и предусматривающим различные ограничения принципа свободы договора, относятся Закон о естественных монополиях, Закон о конкуренции, Закон о защите конкуренции на рынке финансовых услуг.
Согласно ст. 6 Закона о естественных монополиях орган регулирования естественных монополий вправе не только определять потребителей, подлежащих обязательному обслуживанию, но и (или) устанавливать также минимальный уровень их обеспечения. Обязанность субъекта естественной монополии заключить договор с такими потребителями предусмотрена ст. 8 этого Закона. При заключении договора, если применен такой метод регулирования, количество товара (энергии, газа) устанавливается в договоре не менее того уровня, который определен органом регулирования естественных монополий, если заказ потребителя не может быть удовлетворен полностью. Функции органа регулирования деятельности естественных монополий, кроме регулирования отношений по ценам, возложены на антимонопольные органы - Федеральную антимонопольную службу и ее территориальные управления (Постановление Правительства РФ от 07.04.2004 N 189 - СЗ РФ, 2004, N 15, ст. 1482). Функции осуществления государственного регулирования цен (тарифов) субъектов естественных монополий осуществляет Федеральная служба по тарифам (Постановление Правительства РФ от 09.04.2004 N 204 - СЗ РФ, 2004, N 15, ст. 1496).
Закон о конкуренции запрещает организациям (поставщикам, подрядчикам и др.), занимающим доминирующее положение на товарных рынках (о понятии "доминирующее положение" см. коммент. к ст. 10), отказываться от заключения договоров с потребителями (покупателями, заказчиками) при наличии возможности производства или поставки соответствующего товара (ст. 5).
Закон о защите конкуренции на рынке финансовых услуг запрещает финансовым организациям отказываться от заключения договора в случаях, когда другая сторона настаивает на включении в договор условий, в которых финансовая организация не заинтересована.
Обязанность заключить договор на организации, занимающие доминирующее положение, возлагают также законы, обеспечивающие государственные нужды. Так, Закон о поставках, Федеральные законы от 29.12.94 N 79-ФЗ "О государственном материальном резерве" (СЗ РФ, 1995, N 1, ст. 3) и от 27.12.95 N 213-ФЗ "О государственном оборонном заказе" (СЗ РФ, 1996, N 1, ст. 6) перечисляют организации, которые обязаны при наличии соответствующих условий принять государственный заказ на поставку товаров (выполнение работ, оказание услуг) и заключить договор, в частности организации, занимающие доминирующее положение на товарном рынке. По Федеральному закону "О государственном материальном резерве" такая обязанность возлагается также и на организации, в объеме производства которых государственный оборонный заказ превышает 70%. Наиболее широко трактуется обязанность организаций принять заказ и заключить договор на выполнение оборонного заказа. Кроме тех организаций, которые занимают доминирующее положение, оборонный заказ обязателен для казенных и государственных унитарных предприятий.
Во всех упомянутых случаях возложение обязанности заключить договор и тем самым ограничение свободы договора вызвано как защитой интересов более слабой стороны, т.е. экономическим неравенством, так и обеспечением публичных интересов (государственных нужд).
Обязанность заключить договор установлена и иными законами, в частности Законом о защите прав потребителей.
Обязанность заключить договор возникает также в связи с применением ст. 6 и 8 Закона о естественных монополиях, обязывающих субъекты естественных монополий предоставлять доступ соответствующим организациям на товарные рынки (к нефтепроводам, газопроводам, к электропередающим сетям и т.д.) исходя из их технических возможностей. Недискриминационный доступ гарантируется и в ряде других нормативных актов. Наличие обязанности недискриминационного доступа, например, в случае отказа заключить договор на передачу электроэнергии, дает право обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор на оказание услуг по передаче по сетям электроэнергии.
6. Исключение из принципа свободы договора предусмотрено п. 1 комментируемой статьи также для случаев, когда обязанность заключить договор принята на себя добровольно одной из сторон или обеими сторонами будущего договора. Такая обязанность возникает прежде всего из предварительного договора. Согласно п. 5 ст. 429 (см. коммент. к ней) в случаях уклонения одной из сторон, заключившей предварительный договор, от заключения основного вторая сторона вправе в судебном порядке требовать понуждения первой к заключению договора.
При организации торгов в форме конкурса или аукциона, предметом которых было только право на заключение договора (например, право аренды), лицо, выигравшее торги, обязано заключить договор. В случае уклонения от заключения договора одной из сторон другая вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор (см. ст. 448 и коммент. к ней). Поскольку и участие в торгах, и их проведение, как правило, являются добровольными, то сам факт организации торгов и участие в них можно рассматривать как добровольное принятие на себя соответствующей обязанности.
7. Право сторон выбрать вид договора, которым они хотят определить свои правоотношения, является проявлением свободы договора. В этом случае с учетом конкретных обстоятельств сторона может воспользоваться оптимальным для себя договором. Например, производитель сельскохозяйственной продукции может либо заблаговременно заключить договор контрактации, либо воспользоваться для реализации выращенной (произведенной) продукции договорами поставки или комиссии. Ранее существовавшие ограничения для использования в этом случае договора поставки утратили силу.
Перечень договоров, поименованных в ГК, существенно изменен по сравнению с ГК 1964; появились неизвестные ранее виды договоров. Вместе с тем п. 2 комментируемой статьи предоставляет право воспользоваться договорами, в ГК не предусмотренными. Соответствующая норма включена в ст. 8 ГК, которая определяет в качестве обязательного требования в случае применения не поименованного в ГК договора непротиворечие его закону.
8. К праву выбора вида договора примыкает возможность заключить смешанный договор, т.е. порождающий обязательство, совмещающее черты, признаки и элементы уже известных законодательству видов договоров. Стороны вправе в договоре предусмотреть, какими нормами они будут руководствоваться. Пункт 3 комментируемой статьи на случай, если в договоре нет этого условия, устанавливает применение к различным частям смешанного договора правил о договорах, элементы которых в нем содержатся. Вместе с тем судебная практика исходит из того, что смешанный договор, содержащий элементы разных договоров, устанавливает единую совокупность обязательств. Так, арбитражный суд признал смешанным договор, содержащий элементы договора купли-продажи предприятия как имущественного комплекса и элементы договора поставки для этого предприятия нового оборудования. При заключении договора стороны соединили условия разных договоров и связали осуществление своих прав и обязанностей, предусмотренных одним из этих договоров, с осуществлением прав и обязанностей, предусмотренных другим договором.
В этих условиях требование п. 3 ст. 560 ГК, устанавливающего государственную регистрацию договора купли-продажи предприятия, по мнению суда, распространяется и на смешанный договор, содержащий элементы договора купли-продажи. При отсутствии такой регистрации весь смешанный договор должен считаться незаключенным (п. 13 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" - приложение к информационному письму Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 N 59 (Вестник ВАС РФ, 2001, N 4, с. 28)).
Президиум ВАС РФ квалифицировал как смешанный договор, предусматривающий изготовление научно-технической продукции и оплату ее поставкой природного газа и нефтепродуктов, исходя из того, что к отношениям по оплате научно-технической продукции подлежат применению правила о договоре купли-продажи (Вестник ВАС РФ, 2000, N 11, с. 45).
Смешанный договор следует отграничить от комплексного. Понятие комплексного на практике используется в случаях, когда договор как документ включает несколько самостоятельных обязательств, например обязательство поставки сложного оборудования и обязательство шеф-монтажа. Установленное комментируемой статьей правило о применимости различных норм к смешанному договору может быть использовано и при заключении комплексного договора.
9. Одним из основных проявлений принципа свободы договора является свобода определения его условий, т.е. предоставление сторонам возможности самостоятельно устанавливать условия договора. Однако свобода в определении содержания договора также терпит ряд ограничений. Прежде всего она ограничена упоминаемыми п. 4 комментируемой статьи императивными нормами законов или иных правовых актов. Императивные нормы - это обязательные для сторон правила, предписывающие определенное поведение, которым договор должен соответствовать. При отступлении условий договора от императивных норм наступают последствия, предусмотренные ст. 168 ГК, т.е. соответствующее условие либо договор в целом признаются недействительными (см. ст. 422, 168 и коммент. к ст. ст. 422, 168).