ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 24.10.2020
Просмотров: 12058
Скачиваний: 22
408
Раздел VI. ДОСУДЕБНОЕ ПРОИЗВОДСТВО
24) тайна страхования (ст. 946 ГК РФ, ч. 2 ст. 25 Федерального закона от 25.04.2002
№ 40-ФЗ «Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев
транспортных средств»);
25) тайна усыновления (ст. 139 СК РФ, ст. 155 УК РФ);
26) тайна членства в политической партии (ч. 6 ст. 19 Федерального закона от
11.07.2001 № 95-ФЗ «О политических партиях»).
Кроме того, процессуальными особенностями обладает выемка в неотложной
ситуации (ст. 157, ч. 5 ст. 165 УПК); выемка у лиц, обладающих дипломатическим
или служебным иммунитетом (ч. 2 ст. 3, ст. 450 УПК).
Постановление о производстве выемки и ее результаты могут быть обжалованы
руководителю следственного органа или в суд.
3.
Наложение ареста на почтовотелеграфные отправления,
их осмотр и выемка
Данное следственное действие регламентировано ст. 185 УПК и, по существу,
является особой разновидностью выемки. Оно состоит из двух относительно са-
мостоятельных, но взаимосвязанных элементов: а) наложения ареста на почтово-
телеграфные
отправления и б) их осмотра и выемки. Наложение ареста в данном
случае является принудительной мерой, обеспечивающей последующее следствен-
ное действие — выемку. Особенности такого следственного действия подчинены
обеспечению конституционного права граждан на тайну переписки и иных сооб-
щений (ч. 2 ст. 23 Конституции РФ).
Основанием для наложения ареста являются доказательства о том, что почтово-
телеграфные отправления могут содержать относящуюся к делу информацию. Полу-
чение этой информации составляет конечную цель данного следственного действия.
При этом закон не разрешает налагать арест на корреспонденцию в иных целях, на-
пример для создания препятствий общения подозреваемого или обвиняемого с ины-
ми лицами. Эта цель может быть достигнута путем применения меры пресечения,
например домашнего ареста (п. 2 ч. 1 ст. 107 УПК).
Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления производится на основа-
нии судебного решения, принимаемого в порядке ст. 165. Судебное решение о наложе-
нии ареста одновременно означает и разрешение на проведение осмотров и выемку
почтово-телеграфных отправлений. Поэтому во время действия ареста неоднократные
осмотры и выемки корреспонденции проводятся без дополнительного обращения к суду.
Порядок производства данного следственного действия складывается из следу-
ющих этапов.
1.
Вынесение следователем постановления
о возбуждении перед судом ходатай-
ства о наложении ареста на почтово-телеграфные отправления и производстве их ос-
мотра и выемки (приложение 87 к ст. 476 УПК), получение соответствующего
согла-
сия прокурора и разрешения судьи
. В постановлении следователя указываются данные
о лице, чья корреспонденция подлежит аресту, основания для этого, виды почтово-
телеграфных отправлений, подлежащих аресту, и наименование исполнителя арес-
та — учреждения (операторы) связи (ч. 3 ст. 185).
При этом следует иметь в виду, что арест налагается только на отправления кон-
кретного лица — подозреваемого или обвиняемого, — как на исходящие, так и вхо-
ГЛАВА 14. СЛЕДСТВЕННЫЕ ДЕЙСТВИЯ
409
дящие. Не может быть наложен арест на корреспонденцию свидетеля, потерпевшего
и др. Если обвиняемый использует постороннее лицо для отправки и получения кор-
респонденции, то последняя может быть изъята в ходе другого следственного дей-
ствия — обыска или выемки.
Процессуальный закон прямо не устанавливает срок, в течение которого произ-
водится контроль отправлений. Учитывая тесную связь между арестом почтово-теле-
графных отправлений и контролем и записью переговоров, суду целесообразно уста-
навливать по аналогии срок ареста в пределах 6 месяцев (ч. 5 ст. 186).
2.
Исполнение ареста почтово-телеграфных отправлений
возлагается на опера-
тора связи, который, исполняя решение суда, уведомляет следователя о факте задер-
жания отправлений.
3.
Осмотр и выемка отправлений
. Следователь вправе в любой момент (в том
числе и до поступления к нему уведомления оператора связи) приступить к осмотру
и выемке почтово-телеграфных отправлений. При этом должны обеспечиваться усло-
вия нераспространения конфиденциальной информации, подпадающей под понятие
тайны сообщений. В частности, при осмотре, выемке и снятии копий с отправлений
понятыми могут быть только лица из числа работников данного учреждения связи.
Каждый факт осмотра и выемки отправлений (вне зависимости от его результатов)
оформляется протоколом, составляемым по правилам ст. 166. По результатам осмот-
ра отправления могут быть задержаны и приобщены к делу (в оригиналах или копи-
ях) или отправлены адресату.
4.
Отмена ареста почтово-телеграфных отправлений
. Арест отменяется по-
становлением следователя, когда в нем отпадает необходимость, с уведомлением об
этом суда (судьи), принявшего решение о наложении ареста, и прокурора.
Для ареста отправлений как процессуальной меры принуждения должны соблю-
даться общие условия их применения. В частности, арест не может действовать по
приостановленному либо по прекращенному делу. Срок ареста не может превышать
срока предварительного расследования.
В практике иногда встречаются случаи ареста и выемки иных сообщений, кото-
рые формально не являются почтово-телеграфными отправлениями, — пейджинго-
вых сообщений, сообщений электронной почты или иных передаваемых по сетям элек-
тросвязи сообщений. Следует иметь в виду, что ч. 2 ст. 23 Конституции РФ допускает
ограничение права граждан на тайну «иных сообщений» только по судебному реше-
нию. Поэтому выемка подобных сообщений должна быть произведена только по ре-
шению суда. Нарушение этого требования влечет признание полученных доказательств
недопустимыми.
4.
Контроль и запись переговоров
Контроль и запись переговоров как следственное действие состоит: а) в пору-
чении следователем специализированным органам вести прослушивание и за-
пись переговоров путем использования любых средств коммуникации лиц, ко-
торые могут располагать сведениями, имеющими значение для уголовного дела;
б) в истребовании полученной фонограммы; в) в фиксации содержания перего-
воров в протоколе (п. 14.1 ст. 5; ст. 186 УПК).
Данное следственное действие во многом напоминает сходные с ним оператив-
но-розыскные мероприятия — прослушивание телефонных переговоров, звуковое
410
Раздел VI. ДОСУДЕБНОЕ ПРОИЗВОДСТВО
наблюдение, снятие информации с технических каналов связи, контроль сообщений.
С точки зрения методов производства между ними нет принципиальных различий,
поскольку само техническое осуществление прослушивания и звукозаписи произво-
дится оперативными подразделениями технической разведки ФСБ, ОВД, органов гос-
наркоконтроля в условиях конспирации, т.е. оперативно-розыскными средствами. Это
дает некоторым авторам повод утверждать, что контроль и запись переговоров не яв-
ляются следственным действием,
так как между прослушивающими переговоры орга-
нами и прослушиваемыми лицами они не усматривают каких-либо процессуальных
правоотношений
1
. Следует, однако, учитывать, что некоторые процессуальные отно-
шения в ходе самого прослушивания и записи все же возникают — при даче следова-
телем поручения специализированному подразделению органа дознания о контроле
и записи переговоров, а также при истребовании и оформлении результатов этих дей-
ствий. Определенные правоотношения имеют место и между прослушивающими пе-
реговоры органами и прослушиваемыми лицами. Так, последние имеют право на то,
чтобы прослушивание производилось лишь с разрешения суда и не более установ-
ленного им срока. Впрочем, аналогичные права предоставляет прослушиваемым ли-
цам и законодательство об оперативно-розыскной деятельности (ст. 8—9 Федераль-
ного закона «Об оперативно-розыскной деятельности), поэтому их нельзя признать
сугубо процессуальными. Признаками следственного действия в полной мере обла-
дают не все элементы контроля и записи переговоров, предусмотренные ст. 186 УПК.
Любое следственное действие по форме представляет собой
открытое (неконспира-
тивное и до известной степени гласное)
восприятие следователем или сотрудниками
органа дознания фактических обстоятельств дела
в порядке, детально урегулирован-
ном уголовно-процессуальным законом
. Собственно процесс контроля и записи пере-
говоров (ч. 4—5 ст. 186), осуществляемый конспиративно оперативными подразделе-
ниями органов дознания, этим требованиям не отвечает. Техническое осуществление
контроля и записи переговоров уголовно-процессуальными нормами не регулирует-
ся. По существу, они вплотную приближаются к оперативно-розыскному мероприя-
тию, выполняемому по поручению следователя. Напротив,
осмотр и прослушивание
следователем полученной таким способом фонограммы с участием понятых, при не-
обходимости — специалиста, а также лиц, чьи переговоры записаны (ч. 7 ст. 186),
несомненно, обладают признаками следственного действия.
Контроль и запись переговоров необходимо отграничивать также от ареста и вы-
емки почтово-телеграфных отправлений. Между ними существует два основных раз-
личия. Во-первых, арест и выемка состоит в контроле, задержании и изъятии матери-
альных носителей информации,
уже созданных
самими участниками
письменных
переговоров (записки, письма, пейджинговые сообщения, документы, отправленные по
электронной почте). При контроле и записи переговоров материальные носители —
фонограммы создаются по поручению следователя, поскольку переговоры ведутся уст-
но. Во-вторых, при контроле и записи переговоров основным участником является спе-
циализированное оперативное подразделение органа дознания, которое их прослуши-
вает и записывает. В выемке же почтово-телеграфных отправлений принимает участие
обычный (неконспиративный) оператор связи, через который передаются сообщения.
Основанием
для производства контроля и записи переговоров являются данные
о возможности получения из них относящихся к делу сведений. Контролю и записи
1
См.:
Шейфер С.А
. Следственные действия. М., 2001. С. 63.
ГЛАВА 14. СЛЕДСТВЕННЫЕ ДЕЙСТВИЯ
411
могут быть подвергнуты как телефонные, так и любые другие устные переговоры подо-
зреваемого, обвиняемого и других лиц, которые могут располагать сведениями о пре-
ступлении либо иными сведениями, имеющими значение для уголовного дела. В каче-
стве условия для проведения данного следственного действия закон признает наличие
производства по тяжкому или особо тяжкому преступлению (ч. 4—5 ст. 15 УК РФ).
По общему правилу контроль и запись переговоров производится по судебному ре-
шению, выносимому в порядке ст. 165 УПК. Без судебного решения данное следственное
действие может производиться по письменному заявлению одного из участников перего-
воров, когда существует реальная угроза совершения насилия, вымогательства или иных
преступных действий в отношении потерпевшего, свидетеля, их близких.
Срок контроля и записи переговоров не может превышать ординарного срока пред-
варительного следствия и устанавливается в пределах 6 месяцев.
Порядок осуществления контроля и записи переговоров включает в себя несколько
этапов.
1.
Вынесение следователем мотивированного постановления
о возбуждении пе-
ред судом ходатайства о контроле и записи переговоров. Оно направляется в суд
в порядке ст. 165. Постановление судьи об осуществлении контроля и записи перегово-
ров направляется следователем в соответствующий орган для исполнения. Если кон-
троль и запись переговоров ведется по письменному заявлению их участника, то су-
дебное разрешение не требуется.
2.
Техническое производство контроля и записи переговоров
специализирован-
ным подразделением органа дознания.
3.
Истребование следователем фонограммы переговоров
от органа, осуществляю-
щего их контроль и запись, может быть сделано в любое время в течение всего срока
контроля и записи. В ответ на запрос следователя фонограмма ему передается
в опечатанном виде с сопроводительным письмом, с указанием времени начала и оконча-
ния записи, кратких технических характеристик использованных средств. При этом не
нужны сведения о лицах, которые осуществляли сами контроль и запись переговоров.
4.
Осмотр и прослушивание фонограммы
следователем производится в присут-
ствии понятых. В осмотре могут участвовать специалист и лица, чьи переговоры за-
писаны. О результатах осмотра составляется протокол по правилам ст. 166, причем
в нем излагается (дословно) лишь та часть фонограммы, которая, по мнению следова-
теля, имеет отношение к данному делу. Однако вся фонограмма в полном объеме при-
общается к делу в качестве вещественного доказательства.
Контроль и запись переговоров прекращаются по постановлению следователя,
когда в них отпадает необходимость, либо истекает установленный судом срок их
производства или срок предварительного следствия, либо прекращается уголовное
дело, или приостанавливается предварительное расследование.
§ 4.
ДОПРОС. ОЧНАЯ СТАВКА. ОПОЗНАНИЕ.
ПРОВЕРКА ПОКАЗАНИЙ НА МЕСТЕ
1.
Допрос
Допрос представляет собой процессуальный расспрос одного лица (свидетеля,
подозреваемого, обвиняемого и т.д.) с целью получения от него устных показа-
ний и их процессуальной фиксации. Допрос как следственное действие необхо-
412
Раздел VI. ДОСУДЕБНОЕ ПРОИЗВОДСТВО
димо отличать от внешне сходных с ним мероприятий: получения или истребова-
ния объяснений (которое не является следственным действием), опроса граждан
(относящегося к оперативно-розыскным мерам). Дача показаний иногда присут-
ствует как элемент и в других следственных действиях, например в проверке по-
казаний на месте, предъявлении для опознания.
Наряду с общими условиями и правилами производства следственных действий
(см. о них § 1 настоящей главы) уголовно-процессуальный закон особо регламенти-
рует: а) специальные условия для проведения допроса — основания для его прове-
дения, место, время и продолжительность, круг участников и их правовой статус;
б) процедуру и приемы допроса, в том числе порядок вызова допрашиваемых лиц, их
права и обязанности, последовательность процессуальных действий, а также спосо-
бы фиксации хода и результатов допроса; в) ответственность допрашиваемых лиц за
нарушение их обязанностей. Рассмотрим их более подробно.
А.
Специальные условия допроса
Основанием
для проведения допроса являются сведения о том, что данному лицу
могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для расследова-
ния и разрешения уголовного дела. К таким сведениям относится любая, в том числе
непроцессуальная, информация (например, оперативно-розыскные данные).
Местом производства допроса
обычно служит кабинет следователя, прокурора
и т.д. В то же время следователь из тактических соображений вправе произвести до-
прос и в
месте нахождения допрашиваемого
, но не имеет права вызывать его в иное
место (на улицу, в кафе, постороннюю квартиру).
Время
суток допроса определяется по общим правилам — с 6 до 22 часов.
В неотложных ситуациях допускается проведение допроса в ночное время.
Продолжительность
непрерывного допроса ограничена 4 часами, а общая про-
должительность допроса в течение дня — 8 часами. Восьмичасовой допрос прерыва-
ется на срок не менее 1 часа для отдыха и принятия пищи. По медицинским показани-
ям продолжительность допроса еще более сокращается. Превышение установленной
продолжительности допроса не разрешается даже в неотложных ситуациях. Чрезмер-
ная длительность допроса свидетельствует о незаконном воздействии на допрашива-
емого и может повлечь юридическую ничтожность результатов допроса (ст. 75).
К
участникам
данного следственного действия относятся: следователь, дознава-
тель (или иное должностное лицо органа дознания при проведении неотложных след-
ственных действий), допрашиваемое лицо (подозреваемый, обвиняемый, свидетель,
эксперт, специалист, гражданский истец, гражданский ответчик и их представители).
В допросе, как и в любом другом процессуальном действии, вправе принимать уча-
стие прокурор (п. 3 ч. 2 ст. 37). Кроме того, в проведении допроса при определенных
условиях могут участвовать также переводчик (ч. 1 ст. 189), специалист (ст. 58), в том
числе педагог (ч. 1 ст. 191), законный представитель несовершеннолетнего (ст. 191,
426), понятые для удостоверения ознакомления допрошенного лица с протоколом (ч. 3
ст. 167), защитник подозреваемого или обвиняемого. Закон также предусматривает
право свидетеля на помощь адвоката, который может участвовать в допросе свидете-
ля
(п. 6 ч. 4 ст. 56, ч. 5 ст. 189). Адвокат вправе давать свидетелю в присутствии
следователя краткие консультации, задавать с разрешения следователя вопросы до-
прашиваемым лицам, делать письменные замечания по поводу правильности и пол-