Файл: doktrinalnye-podhody-k-opredeleniyu-normativnoy-prirody-printsipov-mezhdunarodnyh-kommercheskih-dogovorov-unidrua-2010.pdf
ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 19.11.2020
Просмотров: 187
Скачиваний: 1
МЕЖДУНАРОДНЫЕ
КОММЕРЧЕСКИЕ
ДОГОВОРЫ
Алимова
Я
.
А
.
67
3.5.
ДОКТРИНАЛЬНЫЕ
ПОДХОДЫ
К
ОПРЕДЕЛЕНИЮ
НОРМАТИВНОЙ
ПРИРОДЫ
ПРИНЦИПОВ
МЕЖДУНАРОДНЫХ
КОММЕРЧЕСКИХ
ДОГОВОРОВ
УНИДРУА
2010
Алимова
Яна
Олеговна
,
к
.
ю
.
н
.
Должность
:
преподаватель
международного
частного
права
.
Место
работы
:
Московская
государственная
юридическая
академия
им
.
О
.
Е
.
Кутафина
. E-mail: legal-
solicitor@yandex.ru
Аннотация
:
Статья
посвящена
рассмотрению
доктринальных
подходов
на
нормативную
природу
Принципов
международных
коммерческих
договоров
УНИДРУА
2010.
Автор
анализирует
мнения
как
за
-
падных
,
так
и
отечественных
ученых
на
природу
Принципов
УНИДРУА
,
исследует
практику
междуна
-
родных
коммерческих
арбитражей
,
а
также
высказы
-
вает
собственную
позицию
по
данному
вопросу
.
В
статье
предлагается
внести
в
Преамбулу
Принци
-
пов
УНИДРУА
2010
новую
типовую
оговорку
.
Ключевые
слова
:
принципы
УНИДРУА
,
норма
-
тивная
природа
,
негосударственные
средства
регулирования
,
волеизъявление
сторон
,
типовая
оговорка
, lex mercatoria,
общие
принципы
права
,
Европейские
принципы
договорного
права
.
THEORETICAL APPROACHES
OF THE NORMATIVE NATURE OF INTERNATIONAL
COMMERCIAL CONTRACTS UNIDROIT 2010
Alimova Yana Olegovna, PhD at law. Position: lecturer of Pri-
vate international law. Place of employment: Moscow State
Law Academy named after O.E.Kutafin. E-mail: legal-
solicitor@yandex.ru
Annotation: The article is devoted to the review of the
theoretical approaches of the normative nature of Princi-
ples of international commercial contracts UNIDROIT
2010. The author presents foreign and national scientists’
opinions on nature of Principles of UNIDROIT, examines
the practice of international commercial arbitration and ex-
presses an opinion on this matter. The new model clause
is considered to include into the Preamble of Principles of
UNIDROIT 2010.
Keywords: principles of UNIDROIT, normative nature,
non-state regulator, expression of will of parties,
model clause, lex mercatoria, general principles of
law, European Principles of Contract Law.
Несмотря
на
активное
использование
Принципов
международных
коммерческих
договоров
УНИДРУА
(
далее
Принципов
УНИДРУА
)
в
международном
торго
-
вом
обороте
1
,
вопрос
о
нормативной
природе
этого
документа
до
сих
пор
остается
открытым
.
Выработка
единообразного
подхода
по
вопросу
нормативной
при
-
роды
Принципов
УНИДРУА
положительно
скажется
не
только
на
дальнейшем
использовании
данного
доку
-
мента
в
судебной
и
международной
коммерческой
ар
-
битражной
практике
,
но
также
и
на
регулировании
ме
-
1
На
май
2012
года
в
базе
UNILEX
было
опубликовано
285
ре
-
шений
,
вынесенных
международными
коммерческими
арбитраж
-
ными
и
государственными
судами
,
в
которых
упоминались
Прин
-
ципы
УНИДРУА
.
Однако
данная
информация
создает
лишь
ус
-
ловную
картину
практического
использования
Принципов
УНИДРУА
,
так
как
не
были
учтены
решения
,
которые
не
доступны
для
опубликования
по
причине
их
конфиденциальности
.
ждународного
торгового
оборота
в
целом
.
С
этой
це
-
лью
в
настоящей
статье
будут
проанализированы
мнения
западных
и
отечественных
ученых
,
исследова
-
на
практика
международных
коммерческих
арбитра
-
жей
,
а
также
выражена
позиция
автора
статьи
по
дан
-
ному
вопросу
.
Начать
обзор
доктринальных
подходов
о
норматив
-
ной
природе
Принципов
УНИДРУА
следует
с
позиции
Управляющего
совета
УНИДРУА
,
который
непосред
-
ственно
одобрил
окончательные
версии
текстов
дан
-
ного
документа
в
редакции
1994
г
., 2004
г
.,
а
также
в
новой
третьей
редакции
2010
г
.
По
мнению
этого
орга
-
на
: «
Принципы
не
предполагают
правительственного
одобрения
,
не
являются
обязательным
документом
,
и
их
принятие
,
в
конце
концов
,
зависит
от
их
убедитель
-
ной
авторитетности
»
2
.
Таким
образом
,
официальная
позиция
УНИДРУА
заключается
в
том
,
что
Принципы
не
являются
источником
права
в
юридическом
смысле
слова
.
Несмотря
на
мнение
Управляющего
совета
,
в
док
-
трине
сложился
подход
,
в
соответствии
с
которым
Принципы
УНИДРУА
рассматриваются
в
качестве
ис
-
точника
права
.
Например
,
Д
.
Осер
заявляет
,
что
при
-
рода
Принципов
УНИДРУА
очень
схожа
с
правовой
природой
классических
международных
договоров
.
Такое
сходство
проявляется
в
процессе
создания
дан
-
ных
документов
,
а
также
в
порядке
участия
в
этом
процессе
государств
3
.
Ссылаясь
на
статью
14
Устава
УНИДРУА
,
ученый
утверждает
,
что
Управляющий
со
-
вет
,
направляя
предварительные
проекты
Принципов
УНИДРУА
государствам
-
членам
для
ознакомления
,
вовлекает
государства
в
процесс
разработки
данного
документа
4
.
Таким
образом
,
ученый
считает
,
поскольку
государства
принимали
участие
в
ознакомлении
текста
Принципов
,
следовательно
,
они
выразили
свою
волю
на
принятие
данного
документа
.
Тем
самым
ученый
приравнивает
Принципы
УНИДРУА
к
международным
договорам
.
С
таким
выводом
едва
ли
можно
согла
-
ситься
.
Из
общей
теории
права
следует
,
что
понятие
источник
права
включает
два
взаимосвязанных
эле
-
мента
:
во
-
первых
,
это
способ
придания
норме
(
прави
-
лу
поведения
)
юридической
обязательности
,
т
.
е
.
спо
-
соб
выражения
государственной
воли
,
во
-
вторых
,
это
внешняя
форма
юридического
бытия
5
.
Только
при
на
-
личии
двух
указанных
составляющих
можно
говорить
об
источнике
права
в
юридическом
понимании
.
Меж
-
дународный
договор
является
источником
междуна
-
родного
права
,
который
представляет
собой
,
во
-
первых
,
результат
международного
правотворчества
как
процесса
согласования
воль
заинтересованных
государств
,
а
во
-
вторых
,
форму
,
которая
содержит
нормы
международного
права
,
регулирующие
межго
-
сударственные
отношения
путем
установления
прав
и
обязанностей
государств
-
участников
.
Принципы
УНИДРУА
не
представляют
собой
ни
результата
со
-
гласования
воль
государств
,
ни
формы
,
содержащей
нормы
международного
права
.
Следовательно
,
нет
2
См
.: Bonell M.J. Unification of law by non-legislative means: the
UNIDROIT Draft Principles for International Commercial Contracts //
American journal of comparative law, 1992, vol. 40. - P. 617.
3
Подробнее
об
этом
см
.: Oser D. The UNIDROIT principles of in-
ternational commercial contracts: a governing law? – Leiden: N
ij
hoff,
2008. - P. 101-103.
4
Там
же
5
См
.
подробнее
об
этом
:
Алексеев
С
.
С
.
Общая
теория
права
.
Курс
в
2-
х
томах
.
Т
.1. –
М
.:
Юрид
.
лит
., 1981. -
С
. 314-317.
Алексе
-
ев
С
.
С
.
Общая
теория
права
.
Курс
в
2-
х
томах
. T.2. –
М
.:
Юрид
.
лит
., 1982. - C. 211-213.
3'2012
Пробелы
в
российском
законодательстве
68
оснований
для
приравнивания
Принципов
УНИДРУА
к
международному
договору
.
По
мнению
словацкого
автора
Ю
.
Котруца
,
Принципы
УНИДРУА
,
с
одной
стороны
,
не
обладают
обязатель
-
ной
юридической
силой
,
однако
,
с
другой
стороны
,
су
-
ды
,
принадлежащие
к
странам
,
которые
являются
го
-
сударствами
-
участниками
УНИДРУА
,
должны
исполь
-
зовать
Принципы
УНИДРУА
как
«
легальный
»
источник
права
,
который
может
применяться
,
когда
это
необхо
-
димо
или
эффективно
6
.
Возникает
ряд
вопросов
.
Как
документ
,
не
обладающий
юридической
силой
,
может
использоваться
как
легальный
источник
права
?
Что
означает
фраза
«
легальный
»
применительно
к
источ
-
нику
права
и
разве
может
быть
источник
права
неле
-
гальным
?
Ответ
должен
быть
отрицательным
.
Среди
российских
ученых
также
встречаются
авто
-
ры
,
которые
причисляют
Принципы
УНИДРУА
к
таким
категориям
,
как
международные
договоры
,
правовые
обычаи
или
общепризнанные
принципы
и
нормы
меж
-
дународного
права
7
.
Так
,
по
мнению
Н
.
Г
.
Дорониной
,
Принципы
УНИДРУА
относятся
к
категории
многосто
-
ронних
унификационных
международных
договоров
в
области
внешней
торговли
8
.
Большинство
же
зарубежных
и
российских
авторов
все
-
таки
придерживаются
мнения
,
что
Принципы
УНИДРУА
не
относятся
к
источнику
права
.
Особый
ин
-
терес
представляет
объяснение
нормативной
природы
Принципов
УНИДРУА
М
.
И
.
Бонеллем
,
поскольку
он
,
являлся
председателем
всех
трех
Рабочих
групп
по
подготовке
этого
документа
.
По
мнению
данного
уче
-
ного
: «
Принципы
УНИДРУА
–
это
незаконодательная
кодификация
общей
части
права
международных
ком
-
мерческих
контрактов
»
9
.
Ученый
относит
их
к
инстру
-
ментам
мягкого
права
или
«soft law»,
так
как
Принципы
не
обладают
силой
закона
,
то
есть
не
обладают
обя
-
зательной
юридической
силой
.
Другой
известный
ученый
,
Стефан
Вогенауэр
,
яв
-
ляющийся
одним
из
авторов
комментариев
Принципов
УНИДРУА
,
утверждает
,
что
Принципы
не
являются
ис
-
точником
права
,
так
как
в
соответствии
с
традицион
-
ным
теоретическим
пониманием
под
источником
права
понимается
норма
права
,
исходящая
непосредственно
от
суверена
,
то
есть
государства
10
. «
Тем
самым
,
заме
-
чает
ученый
,
они
,
как
часто
говорят
,
представляют
со
-
бой
«
мягкое
право
»
11
.
В
данном
случае
автор
заклю
-
чает
понятие
мягкое
право
в
кавычки
.
На
наш
взгляд
,
кавычки
в
данном
случае
просто
необходимы
,
так
как
сам
термин
«
мягкое
право
»,
изначально
возникший
в
международном
публичном
праве
,
имеет
несколько
6
См
.: Kotrusz J. Gap-filling of the CISG by the UNIDROIT Princi-
ples of International Commercial Contracts // Uniform Law Review,
2009, vol. 14, issue 1-2. - P. 119-163.
7
См
.
работы
Белова
А
.
П
.
Международные
договоры
и
иные
до
-
кументы
по
вопросам
внешнеэкономической
деятельности
//
Ме
-
ждународные
экономические
сделки
.
Как
избежать
ошибок
при
оформлении
и
исполнении
договоров
международной
купли
-
продажи
товаров
. -
Библиотечка
«
Российской
газеты
», 2001.
Вып
.
№
13. -
С
. 65;
Мишина
В
.
Е
.
Международные
контракты
:
учеб
.
по
-
собие
.
Пятигорский
гос
.
лингв
.
ун
-
т
. –
Пятигорск
, 2010. -
С
. 57.
8
Доронина
Н
.
Г
.
Влияние
норм
международных
договоров
на
российское
законодательство
об
инвестициях
//
Российский
еже
-
годник
международного
права
. 2001. -
С
. 176.
9
Bonell M.J. Towards a Legislative Codification of the Unidroit Prin-
ciples? // Uniform Law Review, 2007, vol. 12. - P. 233-245.
10
См
.: Vogenauer S. Interpretation of the UNIDROIT Principles of
International Commercial Contracts by national Court. In: Content and
Meaning of National Law in the Context of Transnational Law // Sel-
lier. European law publishers. Institute of European and Comparative
Law. University of Oxford Faculty of Law, 2009. - P. 161.
11
Vogenauer S.
Указ
.
Соч
.
иное
содержание
12
и
к
Принципам
УНИДРУА
имеет
от
-
ношений
лишь
только
в
той
мере
,
в
которой
можно
указать
на
необязательный
характер
данного
докумен
-
та
.
Большинство
ученых
в
российской
доктрине
также
придерживаются
взглядов
,
что
Принципы
УНИДРУА
не
обладают
обязательной
юридической
силой
и
не
яв
-
ляются
источником
права
.
Можно
привести
следующих
авторов
,
которые
придерживаются
этих
позиций
.
Сре
-
ди
них
С
.
В
.
Бахин
13
,
М
.
М
.
Богуславский
14
,
В
.
В
.
Гаври
-
лов
15
,
Г
.
К
.
Дмитриева
16
,
А
.
С
.
Комаров
17
,
М
.
Г
.
Розен
-
берг
18
и
иные
.
Так
,
по
мнению
Г
.
К
.
Дмитриевой
, «
они
не
обладают
юридической
силой
и
не
обязательны
для
сторон
внешнеэкономических
сделок
»
19
.
Следовательно
,
уче
-
ный
подчеркивает
,
что
Принципы
УНИДРУА
не
явля
-
ются
источником
ни
международного
,
ни
национально
-
го
права
.
При
этом
автор
предлагает
рассматривать
Принципы
УНИДРУА
как
неофициальную
кодифика
-
цию
международных
обычаев
,
которые
могут
приме
-
няться
только
на
основании
прямо
выраженной
воли
сторон
.
Безусловно
,
наибольшую
роль
в
исследовании
нор
-
мативной
природы
Принципов
УНИДРУА
в
российской
доктрине
сыграл
видный
российский
ученый
А
.
С
.
Ко
-
маров
,
по
мнению
,
которого
: «
принципы
международ
-
ных
коммерческих
договоров
УНИДРУА
–
это
…
такой
документ
,
который
имеет
неформальный
характер
и
не
является
источником
права
в
традиционном
смыс
-
ле
,
поскольку
не
представляет
собой
результат
непо
-
средственного
проявления
воли
государства
,
хотя
он
и
принят
международной
правительственной
организа
-
цией
»
20
.
Не
рассматривая
Принципы
УНИДРУА
в
каче
-
стве
источника
права
,
А
.
С
.
Комаров
,
тем
не
менее
,
от
-
носит
их
к
особому
праву
,
так
как
порой
в
своих
рабо
-
тах
именует
Принципы
УНИДРУА
правовыми
нормами
21
.
Некоторые
российские
авторы
,
следуя
данному
под
-
ходу
,
часто
в
своих
работах
,
хотя
и
не
относят
Прин
-
ципы
УНИДРУА
к
источнику
права
,
называют
их
пра
-
вовыми
принципами
.
22
На
наш
взгляд
,
Принципы
не
следует
именовать
правовыми
,
так
как
нормы
,
содер
-
жащиеся
в
них
,
не
обращены
к
государствам
.
Если
та
-
кие
нормы
и
станут
правовыми
в
силу
других
процес
-
12
См
.:
подробнее
Лукашук
И
.
И
.
Нормы
международного
права
в
международной
нормативной
системе
-
М
.:
Спарк
, 1997. -
С
. 124-133.
13
См
.:
Бахин
С
.
В
.
Субправо
(
международные
своды
унифици
-
рованного
контрактного
права
). –
Спб
.:
Издательство
«
Юридиче
-
ский
центр
Пресс
», 2002.
14
См
.:
Богуславский
М
.
М
.
Международное
частное
право
:
учеб
-
ник
. – 6-
е
изд
.,
перераб
.
и
доп
. –
М
.:
Норма
, 2009.
С
. 321-329.
15
См
.:
Гаврилов
В
.
В
.
Международное
частное
право
.
М
., 2000. -
С
. 225-229.
16
См
.:
Международное
частное
право
:
учеб
. /
отв
.
ред
.
Г
.
К
.
Дмит
-
риева
.- 3-
е
.
изд
.,
перераб
.
и
доп
. –
М
.:
Проспект
, 2010. -
С
. 344.
17
См
.:
Комаров
А
.
С
.
Прогрессивное
развитие
унификации
пра
-
вовых
норм
о
международных
коммерческих
сделках
. (
Вступи
-
тельная
статья
) //
Принципы
международных
коммерческих
дого
-
воров
УНИДРУА
2004 /
Пер
.
с
анг
.
А
.
С
.
Комарова
. -
М
:
Статут
,
2006. -
С
. IV.
18
Розенберг
М
.
Г
.
Венская
конвенция
1980
г
.
в
практике
МКАС
при
ТПП
РФ
//
Венская
конвенция
ООН
о
договорах
международ
-
ной
купли
-
продажи
товаров
.
К
10 –
летию
ее
применения
Россией
/
Сост
.
М
.
Г
.
Розенберг
. -
М
.:
Статут
, 2001. -
С
. 34-38.
19
Международное
частное
право
:
учеб
. /
отв
.
ред
.
Г
.
К
.
Дмитрие
-
ва
.
Указ
.
Соч
.
20
Комаров
А
.
С
.
Там
же
-
С
. IV.
Указ
.
Соч
.
21
См
.:
Там
же
. -
С
. XXIX; XXX.
Указ
.
Соч
.
22
См
.
например
,
Дроздов
-
Тихомиров
А
.
Правовые
принципы
как
источник
неформального
регулирования
международных
коммерческих
договоров
//
Международное
публичное
и
частное
право
. –
М
.:
Юрист
, 2009,
№
6 (51). -
С
. 24-32.
МЕЖДУНАРОДНЫЕ
КОММЕРЧЕСКИЕ
ДОГОВОРЫ
Алимова
Я
.
А
.
69
сов
,
например
,
в
случае
инкорпорации
их
в
договор
в
качестве
контрактных
условий
,
то
это
совсем
не
озна
-
чает
,
что
они
изначально
носят
правовой
характер
.
Особую
позицию
по
вопросам
правовой
природы
Принципов
УНИДРУА
занимает
А
.
В
.
Кукин
.
В
своей
работе
автор
,
с
одной
стороны
,
придерживается
пози
-
ции
,
что
Принципы
УНИДРУА
не
являются
источником
права
,
указывая
на
их
необязательный
,
факультатив
-
ный
характер
,
вместе
с
тем
,
высказывает
мнение
,
что
Принципы
УНИДРУА
представляют
собой
правовую
систему
,
которая
обладает
следующими
признаками
:
систематизированный
характер
,
гибкость
,
методологи
-
ческая
основа
23
.
Высказанную
точку
зрения
в
науке
разделяют
и
другие
российские
авторы
24
.
Сложно
согласиться
с
мнением
А
.
В
.
Кукина
о
том
,
что
Принципы
УНИДРУА
представляют
собой
некую
правовую
систему
,
поскольку
,
во
-
первых
,
перечень
признаков
,
который
приведен
данным
автором
,
не
достаточен
для
того
,
чтобы
именовать
Принципы
пра
-
вовой
системой
,
во
-
вторых
,
этот
документ
всегда
дей
-
ствует
в
рамках
,
которые
допускаются
национальной
системой
права
.
Так
,
в
процесс
работы
над
третьим
изданием
Принципов
УНИДРУА
разработчики
измени
-
ли
комментарии
к
ст
. 1.4.
В
итоге
новые
комментарии
,
разработанные
под
руководством
М
.
И
.
Бонелля
,
гла
-
сят
: «
Принимая
во
внимание
особую
природу
Принци
-
пов
УНИДРУА
как
средства
негосударственного
регу
-
лирования
,
нельзя
ожидать
,
что
нормы
настоящих
Принципов
или
отдельные
договоры
,
заключенные
в
соответствии
с
ними
,
будут
иметь
приоритет
перед
императивными
нормами
внутригосударственного
права
национального
,
международного
или
наднацио
-
нального
происхождения
,
которые
подлежат
примене
-
нию
в
силу
соответствующих
норм
международного
частного
права
»
25
.
Следовательно
,
в
новых
комментариях
уточняется
,
что
не
только
нормы
настоящих
Принципов
,
но
и
ком
-
мерческие
договоры
,
которые
заключены
в
соответст
-
вии
с
ними
,
не
будут
иметь
преимущества
перед
им
-
перативными
нормами
внутригосударственного
права
.
Также
в
новых
положениях
определяется
,
что
Принци
-
пы
УНИДРУА
не
могут
иметь
преимущество
перед
им
-
перативными
нормами
внутригосударственного
права
национального
,
международного
или
наднационально
-
го
происхождения
,
которые
подлежат
применению
в
силу
соответствующих
норм
международного
частного
права
26
.
В
результате
разработчики
в
третьем
издании
документа
подчеркивают
,
что
в
ст
. 1.4.
речь
идет
о
том
,
что
никакие
нормы
настоящих
Принципов
не
ог
-
раничивают
применение
императивных
норм
внутри
-
государственного
права
,
подлежащих
применению
в
силу
соответствующих
норм
международного
частного
23
См
.:
Кукин
А
.
В
.
Принципы
международных
коммерческих
до
-
говоров
УНИДРУА
:
основные
положения
,
юридическая
природа
.
Дис
. …
к
.
ю
.
н
. -
М
., 2004. -
С
. 139-140.
24
См
.:
Подшивалов
Т
.
П
.
Преддоговорная
ответственность
и
со
-
вершенствование
гражданского
законодательства
//
Право
и
эко
-
номика
. -
М
.:
Юстицинформ
, 2010,
№
9. -
С
. 35-38.
25
П
.1
комментариев
.
См
: Article 1.4 (Mandatory Rules) Revised
Comments by Professor Michael Joachim Bonell, Consultant,
UNIDROIT. Working Group for the preparation of Principles of Interna-
tional Commercial Contracts (3rd) Fifth session Rome, 24 – 28 May
2010. [Electronic resource]: - Access regime: <http://www.unidroit.org/
english/documents/2010/study50/s-50-115-e.pdf> (
дата
обращения
:
03.05.2012).
26
Для
сравнения
в
комментариях
к
Принципам
УНИДРУА
2004
г
.
говорилось
«
нельзя
ожидать
,
что
Принципы
УНИДРУА
будут
иметь
преимущество
перед
применимыми
императивными
нормами
».
А
термин
«applicable law»
в
новом
издании
заменяется
на
термин
«domestic law».
права
.
Таким
образом
,
приведенный
анализ
новых
комментариев
свидетельствует
о
том
,
что
Принципы
УНИДРУА
не
представляют
собой
новую
правовую
систему
,
так
как
их
применение
всегда
ограничено
рамками
национальной
правовой
системы
.
Значительное
внимание
к
изучению
нормативной
природы
Принципов
УНИДРУА
уделил
С
.
В
.
Бахин
.
Со
-
гласно
мнению
ученого
Принципы
УНИДРУА
относятся
к
«
субправу
»,
под
которым
понимается
особая
форма
существования
правовых
предписаний
27
.
Конечно
,
особая
новаторская
позиция
автора
достойна
уваже
-
ния
.
Так
,
например
,
после
выхода
монографии
С
.
В
.
Бахина
«
Субправо
»
в
российской
доктрине
получили
широкое
распространение
такие
термины
,
как
«
суб
-
правовые
регуляторы
»
28
.
Однако
в
своем
исследова
-
нии
ученый
так
и
не
дает
четкого
объяснения
причин
необходимости
введения
в
научную
терминологию
термина
«
субправо
».
И
довольно
спорным
является
его
утверждение
о
том
,
что
субправовые
регуляторы
являются
правом
29
.
Сегодня
большинство
зарубежных
авторов
поддер
-
живают
позицию
по
отнесению
Принципов
УНИДРУА
к
неправовой
категории
30
.
Некоторые
российские
спе
-
циалисты
также
относят
данный
документ
к
категории
«
негосударственное
регулирование
»,
то
есть
не
рас
-
сматривают
Принципы
в
качестве
права
.
Среди
таких
ученых
можно
назвать
Н
.
Ю
.
Ерпылеву
,
31
В
.
В
.
Гаврило
-
ва
32
.
На
наш
взгляд
,
Принципы
УНИДРУА
не
являются
ис
-
точником
права
и
относятся
к
неправовым
(
негосудар
-
ственным
)
средствам
регулирования
.
Применение
Принципов
УНИДРУА
,
прежде
всего
,
ставится
в
зави
-
симость
от
волеизъявления
сторон
,
которое
может
быть
выражено
различными
способами
.
Во
-
первых
,
волеизъявление
сторонами
может
быть
выражено
прямо
.
Разработчики
в
Преамбуле
Принци
-
пов
УНИДРУА
в
редакции
2004
г
.
закрепили
две
типо
-
вые
оговорки
,
которые
в
свое
время
были
сформули
-
рованы
Е
.
А
.
Фарнсвортом
.
Такие
типовые
оговорки
мо
-
гут
использовать
стороны
,
которые
желают
прямо
подчинить
свой
договор
Принципам
.
Причем
,
в
Пре
-
амбуле
Принципов
2010
аналогичные
типовые
оговор
-
ки
также
нашли
отражение
.
Первая
оговорка
может
использоваться
теми
контр
-
агентами
,
которые
хотят
выбрать
Принципы
УНИДРУА
в
качестве
применимого
к
своему
договору
права
.
33
На
наш
взгляд
,
первая
типовая
оговорка
,
предложенная
разработчиками
,
является
несовершенной
.
Во
-
первых
,
27
См
.:
Бахин
С
.
В
.
Субправо
(
международные
своды
унифици
-
рованного
контрактного
права
). –
Спб
.:
Издательство
«
Юридиче
-
ский
центр
Пресс
», 2002. -
С
. 221.
28
Например
,
данный
термин
встречается
в
работах
следующих
авторов
:
Мажорина
М
.
В
.
Право
международной
торговли
и
lex
mercatoria //
Российский
юридический
журнал
. -
Екатеринбург
:
Изд
-
во
УрГЮА
, 2010,
№
1 (70).
С
. 33-41;
Аблезгова
О
.
В
.
Нормы
«lex mercatoria»
в
правовом
регулировании
международного
ком
-
мерческого
оборота
.
Дис
. …
к
.
ю
.
н
. -
М
., 2008.
29
См
.:
Бахин
С
.
В
.
Указ
.
соч
. -
С
. 225.
30
См
.: Mourre A. and Jolivet E. La’reception des Principes
d’UNIDROIT dans les contracts modèles de la Chambres de Com-
merce International // Uniform law review, 2004, vol. 9, issue 2. P.
289-293; Bortolotti F. Reference to the UNIDROIT Principles in Con-
tract Practice and Model Contracts. UNIDROIT Principles: New De-
velopments and Application // The ICC International Court of Arbitra-
tion Bulletin, issue Special Supplement, 2005. - P. 57-64.
31
См
.:
Ерпылева
Н
.
Ю
.
Международное
частное
право
:
учеб
-
ник
.-
М
.:
Издательство
Юрайт
;
ИД
Юрайт
, 2011. -
С
. 710.
32
См
:
Гаврилов
В
.
В
.
Международное
частное
право
.
М
., 2000. -
С
. 225-229.
33
«
Настоящий
договор
будет
регулироваться
Принципами
УНИДРУА
(2010) [
за
исключением
статей
…]».
3'2012
Пробелы
в
российском
законодательстве
70
исключить
действие
национального
права
в
целом
не
-
возможно
,
в
силу
необходимости
учета
сверхимпера
-
тивных
норм
,
а
во
-
вторых
,
суд
и
арбитр
все
равно
бу
-
дут
пытаться
субсидиарно
решать
на
основе
избран
-
ного
национального
права
те
вопросы
,
которые
не
нашли
отражения
в
Принципах
УНИДРУА
.
Вторая
оговорка
,
конечно
,
более
совершенна
в
этом
отношении
34
.
Она
подходит
для
тех
контрагентов
,
ко
-
торые
в
качестве
применимого
права
избирают
не
только
Принципы
УНИДРУА
,
но
и
определенную
на
-
циональную
систему
.
Однако
на
самом
деле
различия
между
данными
оговорками
условны
,
поскольку
при
применении
первой
и
второй
оговорки
могут
возник
-
нуть
неопределенности
,
связанные
с
соотношением
Принципов
УНИДРУА
и
национальной
правовой
сис
-
темой
,
а
также
международными
договорами
,
входя
-
щими
в
данную
национальную
правовую
систему
.
Наличие
двух
типовых
оговорок
,
которые
предлагают
сегодня
разработчики
Принципов
УНИДРУА
сторонам
,
желающим
примерить
их
к
своим
отношениям
,
явно
не
достаточно
,
поскольку
указанные
оговорки
не
отража
-
ют
соотношение
Принципов
УНИДРУА
,
норм
нацио
-
нальной
правовой
системы
и
международных
догово
-
ров
,
входящих
в
национальную
систему
,
и
вызывают
споры
.
Такой
факт
отмечается
сегодня
в
работах
мно
-
гих
ученых
,
в
том
числе
,
С
.
Вогенауэра
35
,
Ф
.
Бортолот
-
ти
36
,
Е
.
Жоливета
37
.
На
наш
взгляд
,
сторонам
при
согласовании
вопроса
применения
Принципов
УНИДРУА
можно
предложить
новую
типовую
оговорку
,
в
случае
,
если
они
хотят
вы
-
брать
вместо
применимого
права
,
регулирующего
их
права
и
обязанности
,
Принципы
.
Новая
типовая
ого
-
ворка
должна
преодолеть
неточности
,
связанные
с
применением
типовых
оговорок
,
закрепленных
в
Пре
-
амбуле
.
Причем
,
за
основу
разработки
можно
взять
оговорку
Типового
контракта
о
международной
ком
-
мерческой
продаже
скоропортящихся
товаров
(Model
Contract for the International Commercial Sale of
Perishable Goods)
38
,
разработанную
в
рамках
Между
-
народного
центра
ЮНКТАД
/
ВТО
39
.
Можно
предложить
следующую
типовую
оговорку
для
сторон
,
желающих
урегулировать
свой
договор
,
помимо
Принципов
УНИДРУА
,
еще
и
национальным
правом
: «
Настоящий
договор
регулируется
последо
-
вательно
: 1)
применимыми
международными
догово
-
рами
; 2)
Принципами
УНИДРУА
(
год
издания
…); 3)
34
«
Настоящий
договор
будет
регулироваться
Принципами
УНИДРУА
(2010) [
за
исключением
статей
…],
дополненными
,
в
случае
необходимости
,
правом
государства
[
юрисдикции
Х
]».
35
См
: Vogenauer S. Kleinheisterkamp J. eds., Commentary on the
UNIDROIT Principles of International Commercial Contracts, (PICC).
– Oxford University Press, 2009. - P. 41.
36
См
.: Bortolotti F. Reference to the UNIDROIT Principles in Con-
tract Practice and Model Contracts. UNIDROIT Principles: New De-
velopments and Application // The ICC International Court of Arbitra-
tion Bulletin, issue Special Supplement, 2005. - P. 60.
37
Mourre A. and Jolivet E. La’reception des Principes d’UNIDROIT
dans les contracts modèles de la Chambres de Commerce Interna-
tional // Uniform law review, 2004, vol. 9, issue 2. - P. 289-293.
38
Текст
оговорки
на
анг
.
языке
приведен
в
работе
Bortolotti F.
Reference to the UNIDROIT Principles in Contract Practice and Model
Contracts. UNIDROIT Principles: New Developments and Application
// The ICC International Court of Arbitration Bulletin, issue Special
Supplement, 2005. - P. 63.
39
Однако
необходимо
учитывать
,
что
сфера
оговорки
Типового
контракта
сужена
,
так
как
она
применяется
только
к
договорам
международной
коммерческой
продажи
скоропортящихся
това
-
ров
,
тогда
как
Принципы
УНИДРУА
затрагивают
не
только
между
-
народную
куплю
-
продажу
,
но
также
могут
распространяться
на
отношения
,
возникающие
в
сфере
трансграничного
лизинга
,
фак
-
торинга
,
подряда
и
т
.
д
.
избранным
национальным
правом
в
отношении
вопро
-
сов
,
не
подпадающих
под
регулирование
первых
двух
источников
; 4)
в
случае
отсутствия
выбора
сторонами
применимого
права
–
правом
страны
,
где
находится
место
жительства
или
основное
место
деятельности
стороны
,
которая
осуществляет
исполнение
,
имеющее
решающее
значение
для
содержания
настоящего
до
-
говора
».
В
предложенной
типовой
оговорке
на
первое
место
поставлены
международные
договоры
,
поскольку
та
-
кие
договоры
применяются
в
силу
международных
обязательств
и
являются
юридически
обязательными
для
сторон
,
находящихся
под
юрисдикцией
госу
-
дарств
-
участников
Конвенции
,
если
стороны
не
отка
-
зались
от
ее
применения
.
Однако
в
случае
,
если
воз
-
никнут
вопросы
,
прямо
неурегулированные
в
Конвен
-
ции
,
то
арбитраж
,
следуя
типовой
оговорке
,
обращается
к
Принципам
УНИДРУА
.
И
только
в
том
случае
,
когда
в
них
вопрос
не
будет
решен
,
то
необхо
-
димо
будет
руководствоваться
национальным
правом
,
выбранным
сторонами
.
В
типовой
оговорке
национальное
право
,
выбранное
сторонами
,
поставлено
после
Принципов
УНИДРУА
,
поскольку
оно
в
меньшей
мере
приспособлено
для
ре
-
гулирования
трансграничных
частноправовых
отноше
-
ний
,
характеризуется
односторонним
характером
,
так
как
предоставляет
преимущества
одному
из
коммер
-
сантов
по
сделке
.
А
в
случае
отсутствия
такого
выбо
-
ра
,
следует
применять
право
страны
,
где
находится
место
жительства
или
основное
место
деятельности
стороны
,
которая
осуществляет
исполнение
,
имеющее
решающее
значение
для
содержания
договора
.
Таким
образом
,
предлагаемая
типовая
оговорка
поможет
ис
-
ключать
разного
рода
неопределенности
,
возникаю
-
щие
при
применении
Принципов
УНИДРУА
.
Во
-
вторых
,
волеизъявление
сторон
на
применение
Принципов
УНИДРУА
может
быть
выражено
опосре
-
дованно
,
когда
стороны
согласились
,
что
их
договор
будет
регулироваться
«
общими
принципами
права
»,
«lex mercatoria»
или
тому
подобным
.
В
отсутствие
чет
-
кой
системы
изложения
вышеупомянутых
регулирую
-
щих
субстанций
,
ссылка
на
них
в
договоре
означает
,
что
стороны
уполномочивают
суд
или
арбитраж
найти
те
правила
,
которые
необходимо
будет
применить
для
разрешения
спора
.
Следовательно
,
какие
правила
бу
-
дут
применены
к
их
отношениям
,
стороны
могут
узнать
только
во
время
разрешения
спора
.
В
качестве
«
об
-
щих
принципов
права
», «lex mercatoria»
могут
быть
применены
не
только
Принципы
УНИДРУА
,
но
также
и
другие
средства
негосударственного
регулирования
,
в
частности
,
Европейские
принципы
договорного
права
(
далее
ЕПДП
).
Поэтому
сегодня
возникает
вопрос
о
соотношении
Принципов
УНИДРУА
и
иных
средств
ре
-
гулирования
,
например
,
ЕПДП
,
Принципов
СЕНТРАЛЬ
и
т
.
д
.
Казалось
бы
,
противоречия
не
должны
возник
-
нуть
.
Однако
научная
литература
40
и
арбитражная
практика
свидетельствует
об
обратном
.
Например
,
в
2003
году
в
МАС
при
МТП
рассматри
-
вался
спор
между
румынским
продавцом
и
английским
покупателем
41
.
В
договоре
содержалась
арбитражная
оговорка
,
согласно
которой
: «
Этот
договор
подчиняет
-
ся
международному
праву
;
любой
спор
,
возникший
в
40
Например
,
см
.
работу
Raeschke-Kessler H. Should an Arbitrator in
an International Arbitration Procedure apply the UNIDROIT Principles? //
Institute of International Business Law and Practice. - P. 174 - 175.
41
См
.:
дело
№
12111.
Решение
вынесено
06.01.2003
г
. [
Элек
-
тронный
ресурс
]: -
Режим
доступа
: <http://www.unilex.info> (
дата
обращения
: 03.05.2012).
МЕЖДУНАРОДНЫЕ
КОММЕРЧЕСКИЕ
ДОГОВОРЫ
Алимова
Я
.
А
.
71
связи
с
настоящим
договором
должен
разрешаться
дружески
,
а
в
случае
если
это
невозможно
,
путем
ар
-
битража
в
МАС
при
МТП
».
Румынская
сторона
(
истец
)
заявляла
,
что
под
«
международным
правом
»,
стороны
понимали
общие
принципы
права
и
lex mercatoria,
и
согласно
п
. 3
ст
. 1.101
Европейских
Принципов
,
а
так
-
же
параграфу
3
Преамбулы
Принципов
УНИДРУА
пришла
к
выводу
,
что
спор
должен
быть
разрешен
на
основании
ЕПДП
,
применяемых
в
Румынии
,
истолко
-
вывая
их
содержание
в
соответствии
с
Принципами
УНИДРУА
.
Английская
сторона
,
будучи
ответчиком
,
возражала
и
ссылалась
на
применение
английского
права
.
Арбитражный
суд
пришел
к
выводу
,
что
,
термин
«
международное
право
»
должен
пониматься
как
от
-
сылка
к
lex mercatoria
и
общим
принципам
права
,
при
-
менимым
к
международным
контактам
,
и
,
поскольку
эти
общие
принципы
отражены
в
Принципах
УНИДРУА
,
именно
этот
документ
должен
быть
исполь
-
зован
при
разрешении
спора
.
В
отношении
же
Евро
-
пейских
принципов
договорного
права
,
арбитраж
ука
-
зал
следующее
: «
Они
представляют
собой
научное
исследование
,
на
этом
этапе
не
очень
хорошо
извест
-
ное
международному
деловому
сообществу
,
и
явля
-
ются
предварительным
проектом
будущего
Европей
-
ского
договорного
кодекса
,
еще
не
вступившего
в
си
-
лу
» -
и
как
следствие
исключил
их
применение
из
рассматриваемого
дела
.
В
другом
деле
,
которое
было
рассмотрено
Арбит
-
ражным
судом
Нидерландов
,
напротив
,
было
решено
следовать
ЕПДП
и
не
применять
Принципы
УНИДРУА
42
.
Для
того
,
чтобы
не
возникало
проблем
,
связанных
с
применением
Принципов
УНИДРУА
и
ЕПДП
,
стоит
от
-
казаться
от
использования
в
договоре
таких
формули
-
ровок
,
как
«
общие
принципы
права
», «lex mercatoria»,
вследствие
их
неопределенности
и
четко
прописать
в
контракте
о
своем
намерении
подчинить
его
,
напри
-
мер
,
Принципам
УНИДРУА
.
В
-
третьих
,
в
Преамбуле
Принципов
УНИДРУА
также
говорится
,
что
«
они
могут
использоваться
,
когда
сто
-
роны
не
выбрали
право
,
регулирующее
их
договор
»
43
.
На
наш
взгляд
,
в
данном
случае
стороны
все
-
таки
вы
-
ражают
свое
волеизъявление
на
применение
Принци
-
пов
УНИДРУА
,
однако
осуществляют
это
молчаливым
образом
.
В
случае
,
если
стороны
не
определяют
при
-
менимое
право
,
то
за
них
этот
выбор
осуществляет
арбитраж
,
и
он
может
сделать
свой
выбор
в
пользу
Принципов
УНИДРУА
.
В
случае
,
если
сторона
не
ос
-
паривает
такой
выбор
,
то
,
следовательно
,
она
молча
-
ливо
соглашается
на
применение
Принципов
УНИДРУА
.
На
наш
взгляд
,
только
таким
образом
мож
-
но
объяснить
вышеуказанное
положение
Преамбулы
.
В
заключении
следует
отметить
,
что
анализ
Преам
-
булы
Принципов
УНИДРУА
демонстрирует
тот
факт
,
что
Принципы
УНИДРУА
обладают
факультативным
характером
,
поскольку
их
применение
зависит
от
во
-
леизъявления
сторон
,
а
также
иногда
и
от
решения
соответствующего
правоприменительного
органа
.
Следовательно
,
Принципы
УНИДРУА
представляют
собой
негосударственное
средство
регулирования
,
не
обладают
обязательной
юридической
силой
и
не
под
-
лежат
принудительному
исполнению
,
поскольку
при
-
42
См
.:
решение
от
10.02.2005
г
. [
Электронный
ресурс
]: -
Режим
доступа
:< http://www.unilex.info >(
дата
обращения
: 03.05.2012).
43
П
.3
Преамбулы
//
Принципы
УНИДРУА
2010. [
Электронный
ресурс
]: -
Режим
доступа
: <http://www.unidroit.org/english/principles/
contracts/principles2010/translations/blackletter2010-russian.pdf>
(
дата
обращения
: 03.05.2012).
нуждение
на
территории
государства
может
исходить
только
от
самого
государства
и
только
в
отношении
тех
правил
,
которые
были
им
санкционированы
.
А
Принципы
УНИДРУА
не
были
санкционированы
ни
ка
-
ким
-
либо
национальным
государством
отдельно
,
ни
несколькими
государствами
сообща
.
При
этом
госу
-
дарство
будет
обеспечивать
их
принудительное
ис
-
полнение
,
только
если
стороны
договорятся
о
приме
-
нении
Принципов
УНИДРУА
к
контракту
.
Список
литературы
:
Аблезгова
О
.
В
.
Нормы
«lex mercatoria»
в
правовом
регулировании
международного
коммерческого
оборо
-
та
.
Дис
. …
к
.
ю
.
н
. -
М
., 2008.
Бахин
С
.
В
.
Субправо
(
международные
своды
унифи
-
цированного
контрактного
права
). –
Спб
.:
Издательст
-
во
«
Юридический
центр
Пресс
», 2002.
Белов
А
.
П
.
Международные
договоры
и
иные
доку
-
менты
по
вопросам
внешнеэкономической
деятельно
-
сти
//
Международные
экономические
сделки
.
Как
из
-
бежать
ошибок
при
оформлении
и
исполнении
догово
-
ров
международной
купли
-
продажи
товаров
.
-
Библиотечка
«
Российской
газеты
», 2001.
Вып
.
№
13.
Богуславский
М
.
М
.
Международное
частное
право
:
учебник
. – 6-
е
изд
.,
перераб
.
и
доп
. –
М
.:
Норма
, 2009.
-
С
. 321-329.
Доронина
Н
.
Г
.
Влияние
норм
международных
дого
-
воров
на
российское
законодательство
об
инвестициях
//
Российский
ежегодник
международного
права
. 2001.
Дроздов
-
Тихомиров
А
.
Правовые
принципы
как
ис
-
точник
неформального
регулирования
международных
коммерческих
договоров
//
Международное
публичное
и
частное
право
. –
М
.:
Юрист
, 2009,
№
6 (51).
Ерпылева
Н
.
Ю
.
Международное
частное
право
:
учебник
.-
М
.:
Издательство
Юрайт
;
ИД
Юрайт
, 2011.
Комаров
А
.
С
.
Прогрессивное
развитие
унификации
правовых
норм
о
международных
коммерческих
сдел
-
ках
. (
Вступительная
статья
) //
Принципы
международ
-
ных
коммерческих
договоров
УНИДРУА
2004 /
Пер
.
с
анг
.
А
.
С
.
Комарова
. -
М
:
Статут
, 2006.
Кукин
А
.
В
.
Принципы
международных
коммерческих
договоров
УНИДРУА
:
основные
положения
,
юридиче
-
ская
природа
.
Дис
. …
к
.
ю
.
н
. -
М
., 2004.
Мажорина
М
.
В
.
Право
международной
торговли
и
lex
mercatoria //
Российский
юридический
журнал
. -
Екате
-
ринбург
:
Изд
-
во
УрГЮА
, 2010,
№
1 (70).
Международное
частное
право
:
учеб
. /
отв
.
ред
.
Г
.
К
.
Дмитриева
.- 3-
е
.
изд
.,
перераб
.
и
доп
. –
М
.:
Проспект
,
2010. -
С
. 344.
Мишин
В
.
Е
.
Международные
контракты
:
учеб
.
посо
-
бие
.
Пятигорский
гос
.
лингв
.
ун
-
т
. –
Пятигорск
, 2010.
Розенберг
М
.
Г
.
Венская
конвенция
1980
г
.
в
практике
МКАС
при
ТПП
РФ
//
Венская
конвенция
ООН
о
дого
-
ворах
международной
купли
-
продажи
товаров
.
К
10 –
летию
ее
применения
Россией
/
Сост
.
М
.
Г
.
Розенберг
. -
М
.:
Статут
, 2001.
Дело
№
12111.
Решение
вынесено
06.01.2003
г
.
[
Электронный
ресурс
]:
-
Режим
доступа
:
<http://www.unilex.info> (
дата
обращения
: 03.05.2012).
Решение
от
10.02.2005
г
. [
Электронный
ресурс
]: -
Режим
доступа
:< http://www.unilex.info >(
дата
обраще
-
ния
: 03.05.2012).
Интернет
ресурс
: UNIDROIT Principles of International
Commercial Contracts 2010. [Text]: [Electronic resource]:
- Access regime: http://www.unidroit.org/english/principles/
contracts/principles2010/blackletter2010-english.pdf.
Literature list: