ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 09.05.2021
Просмотров: 612
Скачиваний: 1
Отсылочный хар-р коллизионных норм означает, что в их тексте нет сочетания гипотезы, диспозиции и санкции. Они состоят из 2 элементов — объема и привязки. Объем указывает на вид регулируемого правоотношения, а привязка — на право, подлежащее применению с целью регулирования правоотношения, осложненного иностранным элементом. Для выделения различных видов коллизионных норм необходимо выбрать критерии их классификации. Существует несколько таких критериев, в число которых входят: 1) форма коллизионной привязки; 2) характер регулирования; 3) территория действия.
По форме привязки коллизионные нормы бывают:
- односторонними
- двусторонними.
По характеру регулирования коллизионные нормы можно разделить на:
- диспозитивные,
- императивные,
- альтернативные,
- кумулятивные.
По территории действия коллизионные нормы делятся на:
- межгосударственные,
- межобластные.
9. Конфликт квалификаций в МЧП. Толкование коллизионных норм.
Юридическая квалификация коллизионной нормы отличается от толкования других норм права. Основное отличие: фактические обстоятельства находятся в правовом поле разных государств. Коллизионная норма связывает национальное право с иностранным, поэтому проблема квалификации сводится к выявлению того, с точки зрения права какого гос-ва надо толковать юридические категории, содержащиеся в самой коллизионной норме. В МЧП существует теория конфликта квалификаций. Конфликт квалификаций связан с тем, что в праве разных гос-в текстуально одинаковые правовые понятия имеют различное содержание. При применении одинаковых терминологических понятий решение по одному и тому же делу в судах разных стран м.б. противоположным.
Существует несколько теорий разрешения конфликта квалификаций.
1) Квалификация по своему отечественному праву
2) Квалификация по праву того гос-ва, с кот отношение наиболее тесно связано
3) Автономная квалификация – связывание отечественного права с иностранным.
С конфликтом квалификации тесно связаны проблемы определения, толкования и применения правовых норм. Если коллизионный вопрос решен в пользу применения иностранного закона, то действует правило: иностранное право нужно толковать и применять так, как оно толкуется и применяется в его «родном» гос-ве «родным» судьей. Проблемы определения, толкования и применения иностр-х правовых норм в законод-ве РФ разрешаются в соотв с отдельными статьями ГК РФ и АПК РФ.
10. Оговорка о публичном порядке.
Применение норм иностр-го права не должно нарушать основы местного правопорядка. В МЧП выработан особый институт — оговорка о публичном порядке, т.е. избранное на основе отечественной коллизионной нормы иностранное право не применяется, и субъективные права, возникшие на его основе, не признаются, если последствия такого применения противоречат публичному порядку данного государства.
Признание оговорки о публичном порядке объясняется ее необходимостью для защиты основ правовой системы, интересов общ-ва и гос-ва.
Российские законы используют 3 формулы оговорки о публичном порядке:
- основы правопорядка
- суверенитет и безопасность
- публичный порядок.
Мировой практике известны два вида оговорки о публичном порядке:
- позитивная (сложилась общая концепция позитивной оговорки о публичном порядке как некоторой совокупности внутренних норм права, которые в силу особой важности для защиты общественных и моральных устоев данного государства должны применяться всегда, даже если отечественная коллизионная норма отошлет к иностранному праву).
- Негативная оговорка в отличие от позитивной исходит из содержания иностранного права: иностранное право, которое следует применить по предписанию национальной коллизионной нормы, не должно применяться, так как оно или его отдельные нормы несовместимы с публичным порядком этого государства
11. Применение права страны со множественностью правовых систем.
В ГК РФ предусмотрено специальное правило о применении права страны с множественностью правовых систем: если подлежит применению право страны, в которой действуют несколько правовых систем, используется правовая система, определяемая в соответствии с правом этой страны. Если нельзя установить в соответствии с правом этой страны, какая из правовых систем должна применяться, применяется правовая система, с которой отношение наиболее тесно связано.Так вначале надо выяснить, есть ли норма, которая определяет право какого штата, земли провинции будет в данном случаи действовать.
Указанная статья ГК РФ предлагает судье внутри чужого права найти специальную коллизионную норму, способную все разрешить. Но такие нормы есть не в каждом законодательстве. Н-р, право США – каждый штат имеет свое право, сложившееся из собственных судебных прецедентов и принимаемых им законов. В результате возникают коллизии между правом разных штатов (межштатные коллизии).
12. Проблема «обхода закона» в МЧП
Обходом закона в МЧП – намеренное и искусственное создание лицом коллизионной привязки гражданско-правового отношения к какой-либо иностранной, национальной правовой системе с образованием коллизии м/у этой системой и обходимой национальной правовой системой с целью обеспечить применение к правоотношению первой и избежать применения второй.
Суть обхода закона в МЧП такова: субъекты отношений заранее подготовились к тому, что, возможно, суду или иному правоприменителю придется применять коллизионную норму для регулирования их отношения, и позаботились о создании удобной привязки.
Причем необходимо отдавать себе отчет в том, что стороны не стремятся обойти коллизионную норму, а как раз напротив, желают ее применения. Создание коллизионно-правового фактического состава является средством для обхода закона, но это не самый обход.
Три пути решения проблемы обхода закона:
I. Признание недействительными юридических фактов, способных привести к обходу императивных норм материального права, которое должно было бы применяться согласно коллизионному принципу.
II. Квалификация обхода закона в отношениях, осложненных иностранным элементом, как частный случай злоупотребления частными правами.
III. Применение механизмов, подобных действию сверхимперативных норм и оговорки о публичном порядке, способных устранить негативный эффект от недобросовестных действий сторон по обходу закона.
13. Сверхимперативные нормы в МЧП
Сверхимперативные нормы – нормы, применяющиеся независимо от того, что говорит коллизионная норма.
2 признака:
-указание в законе (об этом прямо сказано в законе)
- отсылка к др норме говорит о том, что сверхимперативность может вытекать из существа нормы, значимости, в целях защиты прав граждан, защиты слабого.
Нормы, относящиеся к категории сверхимперативных, подлежат применению к правоотношению независимо от того, какое право призвано регулировать отношения сторон. Устранить их применение не могут ни соглашение сторон о выборе права, ни коллизионные нормы страны суда. Правило о таких сверхимперативных нормах содержится в Законе о международном частном праве Швейцарии 1987 г., в законах других стран, а также в Римской конвенции 1980 г. о праве, применимом к договорным обязательствам.
14. Обратная отсылка и отсылка к закону третьего государства
Один из самых сложных вопросов применения коллизионных норм - это вопрос об обратной отсылке. Проблема возникает в случаях, когда отечественное право отсылает к иностранному праву, а из коллизионных норм последнего вытекает необходимость обращения вновь к отечественному праву или к праву третьей страны
Против признания отсылки выдвигается довод о том, что коллизионная норма страны суда уже решила проблему выбора права. Поэтому отсылку к праву другой страны следует понимать как отсылку исключительно к материально-правовым нормам другой страны, а не к ее коллизионным нормам.
В гражданском законодательстве РФ вопрос об обратной отсылке впервые был решен в ГК РФ:
Любая отсылка к иностранному праву должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующей страны, за исключением определения правового положения физ лица.
Следовательно, общее правило неприменения обратной отсылки и отсылки к закону третьей страны установлено не только в отношении договоров. Согласно этому правилу любая отсылка к иностранному праву должна пониматься как отсылка к материальному праву, а не к коллизионному праву соответствующей страны. Хотя коллизионные нормы, включенные в ГК РФ, предусматривают отсылку не к конкретному, изолированному предписанию иностранного права, а к иностранной правовой системе в целом, однако в эту систему не включаются коллизионные нормы соответствующей страны. Применению подлежат лишь материальное право, материально-правовые нормы соответствующей страны.
15. Взаимность и реторсия в МЧП.
Взаимность. Иностранное право применяется в РФ независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям такого рода российское право, исключая случаи, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом. Если применение иностранного права зависит от взаимности, считается, что она существует, если не доказано др. Появление института взаимности связано с пониманием того, что для развития связей между государствами необходима правовая определенность и равноправие в регулировании. У государств, в процессе развития экономических, политических и др. связей возникает необходимость взаимного признания правовых систем. В настоящее время принцип взаимности подразумевает применение норм иностранного права даже без ответного применения.
В теории МЧП выделяют несколько видов взаимности.
По такому основанию, как объем предоставляемых иностранным гражданам прав, выделяют:
материальную и формальную взаимности.
Обычно в одной правовой системе нельзя построить применение принципа взаимности только в формальном или только в материальном аспекте.
Реторсии являются одновременно и защитным механизмом и механизмом борьбы с другими государствами их же оружием. Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц.
16. Установление содержания иностранного права.
Иностранное право применяется в том объеме, в каком оно применяется в его «родном» государстве «родным» судом. В законодательстве большинства государств закреплен специальный механизм установления содержания иностранного права, например:
1) бремя установления содержания иностранного права возложено на суд. Суд (по должности) должен запросить информацию о содержании иностранного права, но может использовать информацию, предоставленную сторонами. Обязанность устанавливать содержание иностранного права не может быть возложена на стороны (Венгрия, Германия, Италия, Мексика, Украина);
2) содержание подлежащего применению иностранного права устанавливается судом по должности; одновременно суд вправе потребовать содействия сторон и возложить на них обязанность установить содержание иностранного права (Австрия, Тунис, Румыния);
3) при рассмотрении споров из определенных видов деятельности либо по определенным притязаниям бремя установления содержания иностранного права может быть возложено на стороны (Россия, Швейцария);
4) бремя установления содержания иностранного права во всех случаях возложено на стороны (Великобритания).
17. Личный закон физ. лица и его варианты. Сфера действия дан. закона.
ЛИЧНЫЙ ЗАКОН ФИЗИЧЕСКИХ ЛИЦ - в международном частном праве наиболее распространенный вид коллизионной привязки. Включает два варианта: а) национальный закон или закон гражданства; б) закон места жительства. Первый означает применение права того государства, гражданином которого является данное лицо; второй - применение права государства, на территории которого данное лицо проживает.
Личный закон — это закон физических лиц, и поэтому используется он прежде всего для определения правового положения физических лиц: гражданской право- и дееспособности, личных прав (права на имя, места жительства, честь и т. д.).
Н-р, в РФ: согласно ГК РФ личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет. Если лицо вместе с гражданством РФ имеет иностранное гражданство, его личным законом является российское право. Если иностранный гражданин имеет место жительства в РФ, его личным законом является право РФ. Если у лица несколько иностранных гражданств его личным законом считается право страны, в которой он имеет место жительства. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.
18. Коллизионные вопросы дееспособности физ. л. Ограничение дееспособного и признание недееспособным иностранца. Признание безвестно отсутв. и объявл. умершим в МЧП.
Дееспособность физического лица – его способность своими действиями осуществлять гражданские права и обязанности. Полностью дееспособным индивид становится по достижении установленного в законе возраста (везде).
Основные аспекты правового статуса индивида, связанные с категорией гражданской дееспособности:
- право лица на имя,
- институты опеки и попечительства,
- признание физического лица безвестно отсутствующим и объявление его умершим.
Общепризнанное положение - вопросы гражданской дееспособности индивидов подчиняются коллизионному регулированию.
В российском праве гражданская дееспособность индивидов определяется их личным законом.
В законодательстве РФ указывается: физ лицо не имеет права ссылаться на отсутствие у него дееспособности по его личному закону, если оно является дееспособным по праву государства места заключения сделки (исключение: доказано, что другая сторона знала или должна была знать об отсутствии дееспособности). Норма связана с общим принципом МЧП: лицо, дееспособное по своему личному закону, всегда признается дееспособным за границей; лицо, недееспособное по своему личному закону, может быть признано дееспособным за границей.
Ограничение дееспособности производится в судебном порядке. Индивид м.б. признан полностью недееспособным, ограниченно дееспособным только у себя на родине. Бывает, подобное решение выносится судом другого государства по отношению к иностранному гражданину - возникает проблема признания иностранного судебного решения на родине иностранца.