Вопрос №1. Понятие и признаки предпринимательской деятельности.

Предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Признаки предпринимательской деятельности:

1. Предпринимательская деятельность характеризуется самостоятельностью.

Условно можно выделить имущественную и организационную самостоятельность предпринимателя. Имущественная самостоятельность определяется наличием у предпринимателя обособленного собственного имущества как экономической базы деятельности. Организационная самостоятельность - это возможность принятия самостоятельных решений в процессе предпринимательской деятельности, начиная от принятия решения о занятии такой деятельностью, выбора ее вида, организационно-правовой формы осуществления, круга учредителей и т.п. Самостоятельность предпринимателя проявляется и на стадии реализации результатов предпринимательской деятельности. Таким образом, самостоятельность, будучи волевым, субъективным признаком деятельности предпринимателя, проявляется на всех ее этапах. Предприниматель действует своей властью и в своем интересе, своими действиями реализуя предоставленные ему законодательством права. Поэтому то правоотношение, которое складывается при осуществлении предпринимателем своей деятельности, в науке предпринимательского права квалифицируется как абсолютное.

Следует отметить, что признак самостоятельности отличает предпринимательскую деятельность от трудовой. Заключив трудовой договор, работник должен подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка, выполнять возложенные на него обязанности, соблюдать трудовую дисциплину. Проявление инициативы при осуществлении трудовой деятельности также возможно, однако очевидно, что объем ее несопоставим с самостоятельностью предпринимателя.

2.Предпринимательская деятельность сопряжена с риском. Рисковый характер предпринимательства коренным образом отличает его от хозяйственной деятельности периода административно-плановой экономики, допускавшей существование заведомо убыточных предприятий, которые при плохих результатах хозяйствования могли обратиться за поддержкой к государству. Вполне объяснимо в связи с этим, что такой чисто рыночный институт, как институт несостоятельности (банкротства), возрождается в нашей стране только с переходом к рынку.

Предпринимательский риск - мощный стимул к успешной работе; уменьшения убытков можно достичь путем заключения договора страхования предпринимательского риска, т.е. риска убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих обязательств контрагентами или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риска неполучения ожидаемых доходов.

---

3.Предпринимательская деятельность направлена на систематическое получение прибыли. Получение прибыли, являясь основной целью предпринимателя, придает его деятельности коммерческий характер, который не утрачивается даже в том случае, если в результате получена не прибыль, а убыток. Вместе с тем, если получение прибыли как цель не ставится изначально, деятельность нельзя назвать предпринимательской, она не носит коммерческого характера.

Следует заметить, что цель получения прибыли положена в основу разграничения организаций на коммерческие и некоммерческие в ст. 50 ГК РФ. Нельзя не обратить внимания и на такой квалифицирующий признак предпринимательской деятельности, как систематичность в извлечении прибыли. К сожалению, четких количественных критериев систематичности законодательством пока не выработано. Законодательный пробел предлагают восполнить, включив в определение предпринимательской деятельности дополнительные квалифицирующие признаки, такие как доля прибыли от этой деятельности в общих доходах лица, "существенность" прибыли, получение ее определенное число раз за конкретный отчетный период и др. Как представляется, в данном случае арифметические категории не могут быть применимы. Важно то, что предприниматель ставит перед собой цель не разового получения прибыли, а ее извлечения в качестве промысла, на постоянной основе. Безусловно, систематическое получение прибыли не может рассматриваться в качестве единственной цели предпринимательской деятельности. Вместе с тем чисто теоретической представляется конструкция, предлагаемая в литературе, которая допускает выход на рынок предпринимателя, не ставящего перед собой в качестве стратегической задачи извлечение прибыли как результата своей деятельности.

4.В соответствии с легальным определением предпринимательской деятельности прибыль извлекается субъектами от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Данный признак, как представляется, сформулирован весьма неудачно.

Дело в том, что предпринимательская деятельность многогранна и в рыночной экономике ее направления никак не могут быть представлены закрытым перечнем. Почему, например, нужно вести речь лишь о правомочии пользования в отношении имущества? А если субъектом извлекается прибыль в процессе реализации права распоряжения имуществом? Видимо, не имело смысла в законе перечислять возможные направления предпринимательской деятельности, так как они определяются прежде всего рынком. Стоит отметить, что в понятии предпринимательской деятельности, которое было дано в Законе РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 445-I "О предприятиях и предпринимательской деятельности", данный перечень отсутствовал. Такой подход представляется более верным.

---

5.Самостоятельная ответственность предпринимателя своим имуществом также является признаком предпринимательской деятельности, не вошедшим в легальное определение.

6.Наконец, как сказано в ст. 2 ГК РФ, предпринимательская деятельность осуществляется лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Такой признак предпринимательской деятельности, как осуществление ее лицами, зарегистрированными в установленном порядке, - формальный признак, т.е. признак, легализующий эту деятельность, придающий ей законный статус. Его отсутствие не приводит к утрате деятельностью качества предпринимательской, однако делает ее незаконной.

Статьей 14.1 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за:

- Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или без государственной регистрации в качестве юридического лица;

- Осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна);

- Осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией);

- Осуществление предпринимательской деятельности с грубым нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

Примечание. Понятие грубого нарушения устанавливается Правительством Российской Федерации в отношении конкретного лицензируемого вида деятельности.

Ответственность: предупреждение, штрафы, штрафы с конфискацией изготовленной продукции, административное приостановление деятельности.

Статьей 171 УК РФ предусмотрена уголовная ответственность за незаконное предпринимательство.

Уголовная ответственность по этой статье возможна только в том случае, если ее предметом выступает предпринимательская деятельность, которая в принципе может быть зарегистрирована.

Объект: общественные отношения, складывающиеся по поводу производства, распределения, обмена и потребления товаров, работ и услуг.

Объективная сторона: осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или без лицензии в случаях, когда такая лицензия обязательна, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере. Крупный размер: один миллион пятьсот тысяч рублей.

Судам следует помнить, что отдельные виды деятельности, перечень которых определяется федеральным законом, могут осуществляться только на основании специального разрешения (лицензии).

Субъективная сторона: умышленная форма вины.

Субъект: любое лицо, достигшее возраста 16 лет.

Квалифицирующие признаки:

Организованная группа, извлечение дохода в особо крупном размере. Особо крупный размер – шесть миллионов рублей.

---

Вопрос №2. Понятие предпринимательского права, его цели, задачи и функции. История развития.

Понятие «предпринимательское право» может рассматриваться в нескольких значениях: как отрасль права, система законодательства, научная и учебная дисциплина.

1. Предпринимательское право как система законодательства. Это совокупность правовых норм, содержащихся в источниках права и регулирующих порядок осуществления предпринимательской деятельности. Изучение предпринимательского законодательства предполагает также анализ судебно-арбитражной практики в целях достижения единообразия в понимании и применении норм, содержащихся в источниках права.

2. Предпринимательское право как научная дисциплина. Это система знаний, совокупность представлений ученых о данной отрасли. Наука предпринимательского права познает истоки его зарождения, этапы становления и прогнозирует, опираясь на сумму накопленной информации, направления развития.

3. Предпринимательское право как учебная дисциплина. Это система обобщенных сведений о предпринимательском праве как отрасли, его законодательстве и практике применения, а также о науке.

4. Предпринимательское право как отрасль права. Это совокупность норм, регулирующих предпринимательские отношения, тесно с ними связанные иные, в том числе некоммерческие, отношения, а также отношения по государственному регулированию хозяйствования в целях обеспечения интересов государства и общества и внутрихозяйственные отношения.

Цели предпринимательского права:

1. Защита прав и законных интересов субъектов предпринимательской деятельности.

2. Установление гарантий свободной предпринимательской деятельности.

3. Создание условий для ведения предпринимательской деятельности.

Задачи предпринимательского права:

1. Научно-теоретическое обоснование совершенствования правового регулирования предпринимательских отношений.

2. Определение путей реформирования предпринимательского законодательства.

3. Создание единой концепции развития законодательства о предпринимательской деятельности.

4. Развитие и совершенствование процедурного правового механизма, регламента предпринимательской деятельности.

Функции предпринимательского права:

1. Регулятивная – установление правового регулирования предпринимательских отношений.

2. Охранительная – создание условий эффективной охраны предпринимательских отношений (например, запрет чрезмерного государственного регулирования).

История развития предпринимательского права:

До 1917 года в России не было необходимости в осмыслении, создании отдельной отрасли, регулирующей торговые отношения. Этим, в основном, занимались цивилисты. Торговый оборот был в сфере гражданского права. Было международное торговое право и частное торговое право. Имелся Устав торговый, устав о векселях. Была система актов, посвященных регулированию торговой деятельности. Одни считали, что это было частью гражданского права (Шершеневич) и таких было большинство. Некоторые считали, что это была отдельная отрасль (Цветович). Они утверждали самостоятельность торгового права. После 1917 года многое поменялось.

---

С начала советского периода 5 этапов развития предпринимательского (хозяйственного права).

1 этап. 1917-1920 гг. Концепция отрицания правового регулирования хозяйственных отношений. А.Г. Гойхбарг.

Фактически право как явление должно было скоро отмереть и должны были прийти нормы технического регулирования, инструкции.

2 этап. С 1920г. Период НЭПа. П.И. Стучка.

Двухсекторная теория хозяйственного права. Выделялось два сектора в экономике: социалистический и частный. В социалистическом секторе правовое регулирование осуществлялось с помощью административно-командного регулирования (это все отношения, помимо отношений с участием граждан). Частный сектор – имущественные отношения между гражданами. Предстояло развитие социалистического сектора и ликвидация частного сектора. Предполагалось, что вся экономика будет регулироваться централизованно.

3 этап. 1930-е гг. Довоенная школа единого хозяйственного права. Гинцбург и Пашуканис.

Все имущественные отношения, в том числе отношения с участием граждан должны регулироваться на основе единой отрасли. Единый подход к регулированию всех отношений. Хотели применять Хозяйственны Кодекс. Хозяйственное право должно было включать в себя гражданско-правовые нормы и регулировать все горизонтальные и вертикальные имущественные отношения. Отстаивался тезис о недопустимости деления единого хозяйственного права на две самостоятельные части – хозяйственно-административное и гражданское право.

4 этап. Конец 1950-х-1980-е гг. Послевоенная концепция единого хозяйственного права. Лаптев и Мамутов.

Необходимо регулировать хозяйственные отношения на основе единого акта – Хозяйственного кодекса. Утверждали, что хозяйственные отношения едины и им нужна единая отрасль – Хозяйственного право. Предполагалось принять закон о планировании. В Украине хозяйственный кодекс принят был.

5 этап. 1990е – по настоящее время. Мартемьянов и Ершова. Современная школа предпринимательского права.

Была смена экономической формации, прием новых актов. 1990 г. Закон РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности». Предпринимательской деятельности был придан законный статус, возникло многообразие форм собственности, появились различные организационно-правовые формы предпринимательской деятельности. И появилось предпринимательское право, хотя многие хотят назвать эту отрасль хозяйственным правом.

Почему нет единой позиции относительно предпринимательского права:

1. Во-первых, дуализм частного права. Это существование наряду с общим гражданским правом норм, регулирующих предпринимательскую (торговую) деятельность. В ряде стран есть специальные торговые кодексы, помимо гражданских кодексов. И в России обсуждался вопрос о разработке такого же законодательного акта, противников этого проекта гораздо больше, чем сторонников. Как возражают цивилисты: гражданско-правовые отношения горизонтального характера уже урегулированы гражданским правом, а со стороны государства – нормы административного, финансового, налогового права. Монистическая концепция исходит из того, что есть единое хозяйственное право. Компромиссная концепция: предпринимательское право – это комплексная отрасль. Эта концепция наиболее распространена.

2. Проблема разграничения экономической, хозяйственной, предпринимательской и коммерческой деятельности. Понятия смешиваются, наблюдается неопределенность структуры.

---

Смотрите также файлы

• MChP_EKZ_Ch1_Ch2.doc

• реферат.doc

• Peredvizhenie_i_maskirovka_razvedchika.doc

• гф 11 табл.doc

• Билеты по матанализу 1к 2сем 2013_2014.doc