Файл: Курсовая работа на тему Судебный прецедент как источник права.pdf
Добавлен: 10.11.2023
Просмотров: 706
Скачиваний: 19
ВНИМАНИЕ! Если данный файл нарушает Ваши авторские права, то обязательно сообщите нам.
12 Теперь, необходимо разобрать что понимается под прецедентом, в чём сущность данного понятия. Особенностью применения прецедента является доктрина stare rationibus decidendi или же stare decisis. Суть данной доктрины отражена в названии, которое с латыни означает стоять на решённом». Джеймс
Холланд и Джулиан Вебб пишут, что «stare rationibus decidendi является более точным определением, как это видим мы, так как обоснование (reasoning;
rationibus) является основным связывающим элементом в судебном прецеденте. Тем не менее, они отмечают, что доктрину называют именно stare decisis. Данная доктрина определяет, что решения вышестоящих судов должны быть связывающими (binding) нижестоящие суды и выполнятся без нареканий. Судебный прецедент имеет казуистичный характер из-за того, что он формируется на основе именно фактической части конкретного дела. Кроме этого судебный прецедент обладает авторитетом в странах, где он применяется, причём роль прецедента растёт с местом суда, принявшего данное решение, в иерархии судебной системы данной страны. Также прецедент во времени имеет как проспективный, таки ретроспективный характер, действуя бессрочно с момента вынесения решения и также располагая возможностью пересмотра решений, уже вынесенных. Чтобы прецедент имел юридическую силу, он должен быть официально издан, тем самым обеспечивая открытость суда и публичность судебных решений. Сейчас прецедент может издаваться даже в сети Интернет. Необходимо также ответить на вопрос что же является обоснованием Дело в том, что цель прецедентного права непросто вынести решение, что в данной ситуации А. победил над Б, по которой в дальнейшем будут выносятся решения и тот, кто находится в позиции А. всегда будет побеждать над позицией Б. Цель суда в прецедентном праве – понять почему А. победил над Б, и создать на основе этого норму, которая в дальнейшем будет использоваться судом. И обоснование является важной частью этой нормы.
20
Holland, J., Webb, J. Learning Legal Rules: A Student’s Guide to Legal Method and Reasoning, 8-th Ed. – Oxford,
2013. – С. 154.
13 Представим два дела в деле (1) мужчина-водитель красного автомобиля задел молодого человека, пересекавшего дорогу по пешеходному переходу, здоровью пешехода был нанесён тяжкий вред, водитель осуждён за нарушение правил дорожного движения или эксплуатации транспортного средства, повлекшее по неосторожности причинение тяжкого вреда здоровью (ст. 264 УК РФ в деле (2) женщина-водитель синего автомобиля задевает старушку, переходившую дорогу в неположенном месте, чем также причиняет тяжкий вред здоровью пешехода. Рассматривая второе дело, перед судом встаёт ряд вопросов
1) Достаточно ли факты дел схожи, чтобы вынести решение по второму делу также, как и по первому
2) Достаточно ли факты дел различны, чтобы не выносить такое же решение по второму делу, какое было вынесено по первому (а также достаточны ли различия между делами, чтобы решение по первому делу не было связывающим
3) Являются ли факты в этих делах разными, но нормы схожими Подходит ли обоснование решения первого дела второму Могут ли принципы первого дела использоваться во втором Последний вопрос может стать причиной связки между делами, которые с первого взгляда могут показаться далёкими друг от друга так дело из корабельного права (shipping law) может быть задействовано как прецедент в деле по контрактному праву (contractual law), если обоснование – почему – этих дел схоже. Так, несмотря на различные факты, дело о трёхстороннем соглашении между яхт-клубом и двумя капитанами-гонщиками может быть использовано в деле о трёхстороннем контракте между отелем, мэрией и службой по бронированию, так как принципы и обоснование в этих делах схожи. Возвращаясь к делам об автомобилях, давайте снова представим следующую ситуацию читая материалы первого дела, вы узнаёте, что дело См. подробнее Уголовный Кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 № 63-ФЗ (ред. от 12.04.2016) // СЗ РФ, 2016 № 16 ст. 2156
14 дошло до Верховного Суда и тот вынес решение, что вне зависимости оттого, насколько неосторожен был пешеход, водитель всегда будет считаться виновным. В таком случае дело (1) будет связывать дело (2), которое отличается от первого по фактам, но так как норма (или же общий принцип (general principle), выведенная в деле (1) подходит к делу (2). Но, если же Верховный Суд вынес решение по делу (1) которое гласит, что водитель всегда виновен, если пешеход получил травму вовремя использования пешеходного перехода, тов таком случае использование решения по делу (1) в решении по делу (2) спорно и сомнительно, ведь во втором деле пешеходного перехода не было. В зависимости оттого, как суд определит обоснование дела и какие общие принципы из этого дела будут выведены, зависит как прецедент будет использован в дальнейшем. Основываясь на этом, можно вывести и роль юриста в данной системе. Он должен проанализировать решения и вывести из них аргументацию дела, причины, условия и саму юридическую норму. Часть решения, которая излагает норму права называется ratio decidendi (с лат. букв решающий довод. В ratio decidendi находится обоснование, принцип, выведенный в этом решении. Только эта часть является прецедентом и имеет обязательный для суда характер. Другая часть – obiter dictum (с лат. букв попутно сказанное) (мн. число
– относится к рассматриваемому вопросу. Данная часть решения не несёт обязательного для судов характера. Это может быть аргументация или же характеристика. Также obiter dictum может быть
1) рассуждением судьи о гипотетических ситуациях (Если бы факты дела были другими (в разумных пределах, конечно же, моё решение было бы следующим
2) высказыванием судьи о том, какое бы он принял решение, не будь он связан stare decisis;
3) решением судьи в коллегиальном суде, которое было в меньшинстве (в таком случае решение судья несёт своё ratio, но оно не может участвовать в формировании ratio дела, так как мнение судьи не было доминирующим.
15 Но проблемой, которая стоит за этим, является то, что нет определённого способа определить ratio дела – существуют разные тесты и методы, нов итоге всё сводится к интерпретации. Также существуют прецеденты с несколькими ratio decidendi и наоборот прецеденты без ratio. Кроме того, судьи могут избежать связывающего элемента stare decisis, если они пересмотрят ratio так, что его часть будет определена как obiter dictum. Возможна и обратная ситуация когда obiter dictum является настолько проработанным, что принимается как ratio decidendi. Известным примером подобного является дело Донохью против
Стивенсона (Donoghue v Stevenson), датируемое 1932 годом. В данном деле
Донохью пила бутылку имбирного эля, в которой находилась мёртвая улитка. В результате Донохью пострадала от пищевого расстройства и потребовала компенсации от производителя пива Стивенсона. Входе судебных разбирательств и проигрыша в Суде Сессий (верховный гражданский суд Шотландии, она обратилась в Палату Лордов (которая на тот момент еще исполняла функции верховного суда. Сейчас, в результате Акта о Конституционной реформе 2005 года, эту роль исполняет Верховный Суд Великобритании, и Лорды вынесли решение, что производитель нарушил свою обязанность обеспечить безопасность своего потребителя. При этом в основу ratio decidendi у многих судей вошло obiter dictum Лорда Аткина о так называемом принципе соседа – если человек может уберечь другого человека от какого-либо урона или ущерба, то он обязан это сделать. Как указывает А.К. Романов, попытки создать методику выделения ratio decidendi были. В частности, Романов приводит два самых известных метода определения ratio: метод (тест) Уэмбо и метод (тест) Гудхарта. Первый тест был предложен американским адвокатом и предполагал рассмотрение судебных решений как несколько логических посылок большая посылка является ratio decidendi, а в качестве меньшей посылки он призвал См. подробнее Donoghue v Stevenson [1932] UKHL 100 / British and Irish Legal Information Institute Электронный ресурс // URL: http://www.bailii.org/uk/cases/UKHL/1932/100.html (дата обращения 29.04.2016) См. подробнее Романов А.К. Право и правовая система Великобритании учебное пособие / А.К. Романов – М ФОРУМ, 2014. – С. 111.
16 считать факты дела. Выводом являлось само решение. Если при мысленном изменении большей посылки, меняется и решение, то это ratio decidendi. В противном случае бóльшая посылка является obiter dictum. Однако этот метод может только эффективно определить отсутствие ratio decidendi, а ответить на вопрос в чём состоит ratio таким методом нельзя. Особенно проблемными являются прецеденты с несколькими ratio. Другой не менее известный метод – Гудхарта, также известный как теория материальных фактов. Профессор Гудхарт исходит из предположения, что отдельное судебное решение не является правовой нормой, поскольку имеет отношение к конкретному делу, а норма выходит за пределы определённого дела. Именно поэтому в апелляционных судах используется не один прецедента несколько. Каждый из таких прецедентов содержит принцип, который возможно осознать только при правильном анализе материальных фактов. Если факты совпадают, то должно совпадать и вывод судьи. Но как выделять ratio decidendi, как выделять эти факты, зависит от судьи. Подобный подход к определению ratio decidendi неразрывно связан с подбором прецедентов при разборе дела, о котором было указано выше. Судья не механически следует прецеденту, но выбирает его и на данной основе формирует своё ratio по его личным представлениям о правосудии. Классифицируя судебные прецеденты, юристы чаще всего используют деление по юридической силе. Данное деление основано на доктрине stare decisis, которая обязует (связывает) нижестоящие суды подчинятся вышестоящим. Отсюда следует деление на обязательный прецедент (binding precedent) и убедительный прецедент (persuasive precedent). Обязательный прецедент характеризуется как решение, принятое чаще всего верховным судом страны, которое нижестоящие суды должны использовать при рассмотрении дела, и соответствовать ему. Часто судьи выносят решения, с которыми несогласны из-за обязательного характера подобных решений. Применение подобного прецедента иногда называют вертикальный stare decisis. Убедительный прецедент, напротив, не имеет никакой обязывающей
17 характеристики, а несёт рекомендательный характер, часто являясь решениями нижестоящих судов или судов одной ступени иерархии. Использование таких прецедентов называется горизонтальным stare decisis. Другой классификацией является деление по природе нормы, созданной прецедентом. Здесь выделяются креативные прецеденты (original precedent) и прецеденты толкования (declaratory precedent). Из названий можно вывести и причину различия этих прецедентов один создаёт норму права, в то время как другой толкует уже существующую норму права. Судебный прецедент, хотя и являясь основным различием между англосаксонской и романо-германской правовыми системами, всё же присутствуют ив той, ив другой системах. Прецедент имеет ряд характеристик, которыми он обладает вне зависимости от системы, в которой действует это казуистичность судебного прецедента, его проспективное и ретроспективное действие во времени, обязательность исполнения (в континентальной системе это обязательность выполнения решений высших судов) и обязательное опубликование (судебная практика и акты толкования права также официально публикуются. Все они будут рассмотрены в свете как общего, таки континентального права на примере английского права и российского права ниже.
§ 1.4 ПРАКТИЧЕСКАЯ РЕАЛИЗАЦИЯ СУДЕБНОГО ПРЕЦЕДЕНТА НА ПРИМЕРЕ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ВЕРХОВНОГО СУДА
ВЕЛИКОБРИТАНИИ Судебная система Великобритании, как страны общего права, основана на судебном прецеденте. При этом не все прецеденты являются обязательными. Так, в английском праве убедительными прецедентами являются
1) решения нижестоящих судов
2) решения Высокого Суда Лондона на стадии предварительного следствия являются убедительными для дальнейших
18 рассмотрений в Высоком суде, но обязательными для нижестоящих судов
3) решения Судебного комитета Тайного Совета
4) решения шотландских и североирландских судов
5) решения судов других стран общего права. Решения Верховного Суда Великобритании (до 2009 года – решения Палаты Лордов) создают обязательный прецедент, который имеет высшую юридическую силу среди прецедентов. Они также связывают все нижестоящие суды. При этом Палата Лордов сама считала себя связанной своими решениями в прошлом. Однако, в 1966 году она приняла директиву, что слишком тщательное соответствии прецеденту может привести к несправедливости в рассмотрении дели нарушению натурального развития права и при особых случаях она может принять решение, отличное от вынесенного ранее. И хотя Верховный Суд Великобритании не принял это директиву снова, водном из решений Лорд Хоуп высказал мнение, что данная директива перешла Верховному Суду вместе с полномочиями от Палаты Лордов. С этим мнением согласились и другие лорды-судьи. Однако отклонение (departing) от ранее принятого решения не является его отменой (overruling). Так, например, в английском суде все компенсации выплачиваются в фунтах стерлингов, однако, при изменении роли фунта стерлинга в мировой экономике и статуса этой валюты, известны случаи отклонения отданного решения. Но, тем не менее, фунт стерлингов всё еще является основной валютой выплаты ущерба по судебным решениям английских судов. Вместе стем существует и отмена нормы когда Верховный Судили См. подробнее Practice Statement (Judicial Precedent) [1966] 3 All ER 77, [1966] 1 WLR 1234 / United
Settlement Электронный ресурс // URL: http://www.uniset.ca/other/cs2/19661WLR1234.html (дата обращения
29.04.2016) См. подробнее Austin v Southwark London Borough Council [2010] UKSC 28, [2010] 3 WLR 144 / British and
Irish Legal Information Institute Электронный ресурс // URL: http://www.bailii.org/uk/cases/UKSC/2010/28.html дата обращения 29.04.2016) См. подробнее Miliangos v George Frank (Textiles) Ltd [1976] AC 443; [1975] 3 All ER 801 / University of South
Pacific LA313 Course Archive Электронный ресурс // http://www.vanuatu.usp.ac.fj/courses/LA313_Commercial_Law/Cases/Milliangos_v_George_Frank.html (дата обращения 29.04.2016)
19 Палата Лордов в прошлом) считают норму права устаревшей или несоответствующей действительности и заменяют е. При этом проявляется действие прецедента во времени пожеланию суда норма может стать ретроспективной и проспективной, только проспективной или частично проспективной и частично ретроспективной. В первом случае, если юрист составил договор два года назад и сегодня узнал, что Верховный Суд Великобритании вынес решение о неверном восприятии закона, то данный договора также все договоры как в прошлом, таки в будущем, являются недействительными. Во втором случае, при принятии новой нормы, договор, принятый два года назад, будет всё еще законен. Такой принцип использует большинство статутов. В третьем случае ситуации могут быть разными. Так, суд может вынести решение, при котором все договоры между сторонами в текущем деле будут ретроспективно определены как нелегальные, но при этом другие схожие договоры среди оставшегося населения не будут определены как нелегальные, и данное решение на население будет распространятся только проспективно. Несомненно, решения Верховного Суда Великобритании беспрекословно исполняются всеми нижестоящими судами Соединённого Королевства. Соответствие этим решениям обеспечивает стабильность и гибкость судебной и правовой системы этой страны. Нов тоже время возникает вопрос что больше доминирует в системе общего права – мнение судей высшего суда страны или само право
20
2. МЕСТО И ПЕРСПЕКТИВЫ СУДЕБНОГО ПРЕЦЕДЕНТА В ПРАВОВОЙ СИСТЕМЕ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
§ 2.1 ПРЕДПОСЫЛКИ ПРЕЦЕДЕНТНОГО ПРАВА В РФ ТОЛКОВАНИЕ И СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА В российской правовой системе, относящейся к романо-германской правовой семье, судебный прецедент непризнан как источник права и определяется как норма, заключённая в судебном решении. Но, тем не менее, в данной системе существуют элементы, которые по своей природе схожи судебным прецедентом. Это толкование нормативных правовых актов и судебная практика. Подобная система замены судебного прецедента практикуется ив других странах континентального права
27
Толкование делится на два типа официальное и неофициальное. Подробно в этой работе они рассмотрены не будут, но будет дана краткая характеристика. Официальное толкование осуществляется уполномоченными на это государственными органами или лицами, а также несёт обязательный характер для всех субъектов, на которых распространяется данная норма. Неофициальное толкование является заключением неуполномоченных на это органов. Такое разъяснение не является обязательным для исполнения. Официально толковать правовые нормы в РФ может ряд органов высшие представительные органы, Конституционный суд РФ, Пленум Верховного Суда РФ, Правительство РФ, отдельные министерства, государственные комитеты, Генеральный прокурор РФ, а также соответствующие органы республик в составе России. Но толкование каждого из этих органов может быть ограничено так министерства и ведомства могут толковать только акты, созданные ими
27
Например,
в Литве. См. подробнее Ambrasienė, D., Cirtautienė, S. The Role of Judicial Precedent in the Court
Practice of Lithuania // Jurisprudencija. – 2009. – 2(116) – C. 61–78
21 Генеральный прокурор РФ может толковать юридические нормы, но только в документах, направленных на подчинённых ему прокуроров. Стоит отметить, что при толковании создаются специальные акты, которые закрепляют его юридическую силу. Конституционный Суд РФ имеет исключительное право толковать Конституцию РФ. Оно закреплено в п ст Федерального конституционного закона О Конституционном Суде Российской Федерации ив ч ст самой Конституции РФ. Суды обязаны соответствовать этим толкованиям, что несомненно можно назвать примером прецедентности. Кроме того, данные толкования имеют и ретроспективное действие, так как на их основе возможен пересмотр дел с уже вынесенными решениями. Другой пример разъяснений, которым должны следовать суды – постановления Пленума Верховного Суда РФ. В них Пленум даёт разъяснения судам по нормативным правовым актам, основываясь на судебной практике. Право на толкование правовых норм Пленумом закреплено в ст Конституции РФ, Федеральном конституционном законе О судебной системе Российской Федерации ив Федеральном конституционном законе О Верховном Суде Российской Федерации. Данные постановления также обязательны к исполнению и активно используются судьями при вынесении приговоров. Официальное толкование права закрепляется в акте толкования права – документе, являющимся средним между прецедентом и нормативным правовым актом. Судебная практика – совокупность судебных решений по тем или иным вопросам. Она же напротив – не является обязательной для соответствия. В См. подробнее Федеральный конституционный закон О Конституционном Суде Российской Федерации от
21.07.1994 № 1-ФКЗ (ред. от 14.12.2015) // СЗ РФ, 2015 № 51 ст. См. подробнее:
Конституция Российской Федерации, принята всенародным голосованием 12.12.1993 // СЗ РФ, 2014 №31 ст. См. подробнее Федеральный конституционный закон О судебной системе Российской Федерации от
31.12.1996 № 1-ФКЗ (ред. от 05.02.2014) // СЗ РФ, 2014 № 6 ст. См. подробнее Федеральный конституционный закон О Верховном Суде Российской Федерации от
05.02.2014 № 3-ФКЗ (ред. от 15.02.2016) // СЗ РФ, 2016 № 7 ст.
22 отличие от толкования, судебная практика может быть полностью проигнорирована, но она также используется и юристами-практиками, и судьями. Судебная практика даёт юристам (в том числе судьям) способ подготовиться к процессу, рассмотреть ранее выносимые решения по схожему вопросу. Но при этом данные сведения не обязывают суд ник какому решению. Верховный Суд РФ ежегодно анализирует судебную практику и затем на её основе Пленум издаёт постановления и разъяснения. И хотя данные элементы нельзя назвать судебными прецедентами, их природа очень схожа с последними. Толкование несет такую же обязательную роль, как и связывающий прецедента судебная практика фактически является убеждающим прецедентом, особенно если это решения высших судов. Как уже было сказано выше, статус источника права даёт силу устанавливать, менять и отменять правовую норму. Решения высших судов Российской Федерации о толковании или разъяснении права подходят подданное описание, что в совокупности с прецедентной природой этих решений заявляет о негласном использовании прецедентного права в его неразвитой форме в России. Роль этих элементов в формировании современного российского права очевидна, а их прецедентная природа заставила многих учёных и практиков высказаться за принятие судебного прецедента как источника права.
§ 2.2 ПРЕЦЕДЕНТНОСТЬ В РОССИЙСКОЙ ПРАВОВОЙ СИСТЕМЕ НА ПРИМЕРЕ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ КОНСТИТУЦИОННОГО СУДА РФ Как уже было сказано выше, в деятельности Конституционного Суда РФ существует элемент прецедентности. В данном параграфе мы рассмотрим на примерах как она проявляется. Деятельность высших судов как в общем праве, таки в континентальном охарактеризована как прецедентная. Но, если в английском праве суды создают принципы и нормы, по котором действуют другие суды в дальнейшем, то российские суды восполняют таким образом пробелы в законодательстве.
23 Так, например, 12 апреля 1995 года Конституционный Суд РФ вынес решение о толковании статей Конституции, определяющих кворум. Так как из- за периодической ротации и также возможной неявки, депутаты Государственной Думы и члены Совета Федерации не могли всегда обеспечить присутствие на заседаниях установленное в Конституции РФ число депутатов
(450) и членов Совета Федерации (170). Тогда возникает вопрос какое число парламентариев составляет кворум В советское время, в работе Съезда народных депутатов и Верховного Совета такой проблемы не было, так как эти органы определяли необходимое большинство из фактически присутствующих мандатов. Депутаты Государственной Думы надеялись, что Конституционный Суд подтвердит такую же систему работы. Однако Суд вынес другое решение. В своём Постановлении он объявил, что парламент – орган прямого представительства населения страны и конституционная характеристика Федерального Собрания как органа народного представительства предполагает, что возможная неполнота состава его палат не должна быть значительной, ибо в противном случае его представительный характер может быть поставлен под сомнение. Суд постановил, что число голосов, необходимое для обычного голосования, должно быть не менее 226 и 134 соответственно, а для квалифицированного – 301 в нижней ив верхней палате парламента. Другим примером является Постановление Конституционного Суда от 11 декабря 1998 года. Поскольку у в России нет системы, по которой лидер правящего в парламенте большинства автоматически становится премьер- министром, Президент представляет Государственной Думе на утверждение кандидатуру на этот пост. После трехкратного отклонения представленных им кандидатур Президент назначает Председателя Правительства, распускает Государственную Думу и назначает новые её выборы. Депутаты усомнились в См. подробнее Постановление Конституционного Суда Российской Федерации по делу о толковании статей
103 (часть 3), 105 (части 2 и 5), 107 (часть 3), 108 (часть 2), 117 (часть 3) и 135 (часть 2) Конституции Российской Федерации от 12.04.1995 № П // URL: http://doc.ksrf.ru/decision/KSRFDecision30242.pdf (дата обращения 29.04.2016) См. подробнее Постановление Конституционного суда Российской Федерации по делу о толковании положений части 4 статьи 111 Конституции Российской Федерации от 11.12.1998 № П // URL: http://doc.ksrf.ru/decision/KSRFDecision30399.pdf (дата обращения 29.04.2016)
24 праве Президента представлять на пост премьера трижды одну и туже кандидатуру. В связи с этим 11 декабря 1998 года Конституционный Суд принял Постановление о толковании статьи 111 Конституции о порядке представления для утверждения в Думу кандидатуры на пост Председателя Правительства. Суд подтвердил это право Президента. Суть этих решений состоит в том, что практически они оказались инкорпорированы в текст Конституции РФ, имеют юридическую силу, равную с конституционными нормами, и действуют бессрочно. Другой известный прецедент связан со смертной казнью в Российской Федерации. Данное дело берёт своё начало в 1993 году. Согласно ч. 2 ст. 20 Конституции РФ смертная казнь впредь до её отмены может устанавливаться федеральным законом в качестве исключительной меры наказания за особо тяжкие преступления против жизни при предоставлении обвиняемому права на рассмотрение его дела судом с участием присяжных заседателей»
34
Формулировка в Конституции была размыта неясно какой орган должен отменить смертную казнь ив какие сроки он должен это сделать. Очевидно, что подобное решение должна принимать Государственная Дума. Но общественное большинство было против отмены смертной казни, и депутаты отказались что- либо делать. В 1996 году под давлением Совета Европы Президент Б.Н. Ельцин подписал Указ О поэтапном сокращении применения смертной казнив связи с вхождением России в Совет Европы, а в 1997 году подписал Протокол № 6 к Европейской конвенции о защите прав и свобод человека и гражданина, отменяющий применение смертной казнив мирное время. В 1999 году этот акт, как того требует Конституция, был внесен на ратификацию в Думу, где он находится посей день. Одновременно с этим, парламент России принял новый Уголовный кодекс, вступивший в силу 1 января 1997 года. Он установил меру наказания в Конституция Российской Федерации, принята всенародным голосованием 12.12.1993 // СЗ РФ, 2014 №31 ст.
4398. См. подробнее Указ Президента Российской Федерации О поэтапном сокращении применения смертной казнив связи с вхождением России в Совет Европы от 16.05.1996 № 724 //СЗ РФ, 1996 № 21 ст.
25 виде применения смертной казни за пять составов преступлений (убийство при отягчающих обстоятельствах, групповое убийство, покушение на жизнь государственного или общественного деятеля, убийство работника правоохранительного органа и терроризм)
36
Наличие коллизии между международными обязательствами России и действующим Уголовным кодексом очевидно, ив году Верховный Суд России обратился с запросом в Конституционный Суд страны каким именно нормативным актом пользоваться В свою очередь, Конституционный Суд, сославшись на отсутствие в Чеченской Республике суда с участием присяжных заседателей, продлил мораторий на применение смертной казни. Через несколько лет после этого – в 2009 году – в Чечне был создан суд присяжных. Появление этого суда в Чечне подняло вопрос что произойдёт с мораторием на смертную казнь Тогда Верховный Суд страны вновь обратился в Конституционный Суд за разъяснением вопроса о применении смертной казни. И Суд принял беспрецедентное решение в системе действующего правового регулирования, на основе которого в результате длительного моратория на применение смертной казни сформировались устойчивые гарантии права человека не быть подвергнутым смертной казни и сложился конституционно- правовой режим, в рамках которого – с учетом международно-правовой тенденции и обязательств, взятых на себя Российской Федерацией, – происходит необратимый процесс, направленный на отмену смертной казни, как исключительной меры наказания...
исполнение данного Постановления в части, касающейся введения суда с участием присяжных заседателей на всей территории Российской Федерации, не открывает возможность применения Данная норма все ещё действует См. подробнее ст. 59, 105, 277, 295, 317, 357 Уголовного Кодекса Российской Федерации от 13.06.1996 № 63-ФЗ (ред. от 12.04.2016) // СЗ РФ, 2016 № 16 ст. 2156. См. подробнее Постановление Конституционного суда Российской Федерации по делу о проверке конституционности положений статьи 41 и части третьей статьи 42 УПК РСФСР, пунктов 1 и 2 постановления Верховного Совета Российской Федерации от 16 июля 1993 года "О порядке введения в действие Закона Российской Федерации "О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР "О судоустройстве РСФСР,
Уголовно-процессуальный кодекс РСФСР, Уголовный кодекс РСФСР и Кодекс РСФСР об административных правонарушениях" в связи с запросом Московского городского суда и жалобами ряда граждан от 2.02.1999 № П // URL: http://doc.ksrf.ru/decision/KSRFDecision30235.pdf (дата обращения 29.04.2016)
26 смертной казнив том числе по обвинительному приговору, вынесенному на основании вердикта присяжных заседателей. Фактически Конституционный Суд своим решением создал правовую норму, на основе собственного решения. И хотя смертная казнь всё еще закреплена в законодательстве как возможная, на практике суды заменяют её пожизненным заключением. Это является наиболее ярким примером прецедентности в деятельности Конституционного Суда Российской Федерации. Также хочется отдельно отметить факт, что в п ст, ст и п ст Федерального конституционного закона О Конституционном Суде Российской Федерации прямо закреплён судебный прецедент предыдущих решений. Так, например, в п ст указано, что в случае если по предмету обращения Конституционным Судом Российской Федерации ранее было вынесено постановление, сохраняющее свою силу, за исключением случаев, когда обращение направлено в соответствии счастью первой статьи 85 или частью второй статьи 101 настоящего Федерального конституционного закона в связи с принятием решения межгосударственным органом по защите прав и свобод человека, то Суд принимает решение об отказе в принятии обращения
39
Несомненно, данные примеры говорят о наличии зачатков прецедента в правовой системе Российской Федерации и именно эта прецедентность позволяет так качественно действовать Конституционному Суду РФ как органу, целью которого является поддержание целостности Конституции РФ. Также возможно провести параллели между деятельностью Конституционного Суда РФ и Верховного Суда Великобритании это высшие судебные инстанции, занимающиеся толкованием существующих статутов, их судебные решения
38
Определение Конституционного Суда Российской Федерации о разъяснении пункта 5 резолютивной части Постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 2 февраля 1999 года № П по делу о проверке конституционности положений статьи 41 и части третьей статьи 42 Уголовно- процессуального кодекса РСФСР, пунктов 1 и 2 Постановления Верховного Совета Российской Федерации от 16 июля 1993 года О порядке введения в действие Закона Российской Федерации О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР О судоустройстве РСФСР, Уголовно-процессуальный кодекс РСФСР, Уголовный кодекс РСФСР и Кодекс РСФСР об административных правонарушениях от 19.11.2009 года № 1344-О-Р // СЗ РФ, 2009 № 48 ст. 5687. См. подробнее Федеральный конституционный закон О Конституционном Суде Российской Федерации от
21.07.1994 № 1-ФКЗ (ред. от 14.12.2015) // СЗ РФ, 2015 № 51 ст.
27 определяют судебную практику как проспективно, таки ретроспективно.
Колесникова В.В. пишет Право толкования законов и обобщения судебных казусов стало важнейшей прерогативой судебной власти, способствующей повышению её роли в развитии и совершенствовании права. Учет законодателем при разработке новых законов судебной практики, в том числе формируемой решениями Конституционного Суда, позволяет говорить о становлении прецедентного права в нашей правовой системе 2.3 ПЕРСПЕКТИВЫ СУДЕБНОГО ПРЕЦЕДЕНТА В РФ В российской правовой системе судебный прецедент мог бы существовать, так как предпосылки для него в судебной системе уже имеются. Видно это на примере деятельности высших судов в России. Кроме этого, у юристов есть понимание того, насколько судебный прецедент близок к нынешнему российскому правосудию. Использование судебной практики, хотя и неофициально, в судопроизводстве является ярким тому примером. Конечно, противники судебного прецедента в РФ считают, что все примеры прецедентности в России – примеры прецедента толкования, но, по мнению АС. Смирновой, этот миф основан на развернутом положении позитивистского подхода к правопониманию о беспробельности права, логической замкнутости его, когда из существующих законов всегда можно извлечь необходимое решение путем их толкования. Идея исключительности нормативного правового акта действительно долгое время доминировала в умах юристов России (подобная идеология была наследием советского периода, и только сейчас они стали рассматривать потенциал судебного прецедента. У прецедента уже есть довольна богатая почва для принятия в качестве источника права и многие юристы смотрят с оптимизмом на его будущее в российском праве. Вот как об это пишут Гущина НА. и Глухоедов МС
40
Колесникова В.В. Судебный прецедент в системе российского права // Вестник магистратуры. – 2014 – № 5(32), Том II – С. 75.
41
Смирнова АС. Влияние прецедента на интегрирование англо-американской и романо-германской правовых систем // Международный научный журнал Инновационная наука – 2015 – № 10 – С. 193.
28 Хочется верить, что в новой, демократической России у судебного прецедента есть реальное будущее ион займёт достойное место в правовой системе обновляющейся страны. Основа такого оптимизма – убежденность в справедливости, гибкости его применения и эффективности действия наряду с другими формами (источниками) российского права»
42
Но готово ли общество к судебному прецеденту Арановский КВ. и
Князев С.Д. пишут, что Россия, надо полагать, ещё не так возросла верой вправление права, чтобы требовать суда, который твердо провозглашал бы это право своими решениями»
43
Конечно, общество может быть неготово к радикальной реформе как в системе судопроизводства, таки законодательной системе, но, возможно, необходимости в радикальном изменении нет. Вместо этого, автору данной работы представляется возможным реализация регулирования на законодательном уровне как толкования права и применения судебной практики, таки всего процесса восполнения пробелов в законодательстве. Принятие прецедентности нашего права и трансформация её в квази-источник права, фактически существующий для поддержания нормативного правового акта, возможны, как одно из решений данной проблемы. Введение ограниченной правотворческой способности для Верховного Суда РФ и Конституционного Суда РФ поспособствует демократизации права в России и развитию его гибкости и способности отразить необходимости быстро меняющегося общества. Заключение о допустимости использования судебного прецедента, безусловно, не означает необходимость копирования, например, английского прецедента, как и обязательность следования вообще модели классического судебного прецедента пишет
Колесникова
44 Гущина НА, Глухоедов МС. Судебный прецедент в российской правовой системе история, теория, практика // Современное право – 2013 – № 2 – С. 84 43
Арановский КВ, Князев С.Д. Судьба судебного прецедента в романо-германском праве // Журнал Конституционного правосудия. – 2013 – № 4 – С. 39.
44
Колесникова В.В. Судебный прецедент в системе российского права // Вестник магистратуры. – 2014 – № 5(32), Том II – С. 74.
29 Подводя итоги, хочется заключить, что и хотя сейчас судебный прецедент не рассматривается как источник права, его перспективы остаются положительными многие юристы-практики согласны с необходимостью признания его таковым. Автору данной работы кажется возможным будущее, в котором будет создано идеальное решение касательно данного вопроса, которое включит в себя, как и уже существующую прецедентность в российском праве, таки создаст условия для её признания в нашем законодательстве, учитывая его особенности и континентальные реалии.
30 ЗАКЛЮЧЕНИЕ На основе исследуемых в данной работе источников, доказана актуальность выбранной проблемы. Была достигнута поставленная цель – анализ судебного прецедента в системе источников права и определены реалии и перспективы применения судебного прецедента в правовой системе Российской Федерации. Судебный прецедент является одним из основных и наиболее используемых источников права, и имеет отражение как в системе англосаксонского права, таки в системе романо-германского права. В системе общего права судебный прецедент играет роль основного источника права, который формирует не только действие судебной системы, но и юридическую систему в целом. В континентальном праве роль прецедента не столь значительна, но тем не менее важна хотя они не является официально признанным источником права, прецедент влияет на правовую деятельность через толкование правовых норм высшими судами и судебную практику, несущую хотя и рекомендательную роль, но также влияющую на формирование судебных решений. Российская Федерация не является исключением в данном вопросе. Кроме того, в данной курсовой работе определены основные признаки судебного прецедента, его структура и виды. Судебный прецедент, основанный на доктрине stare decisis, характеризуется обязательностью исполнения, казуистичностью изложения, обязательному опубликованию для обеспечения публичности общего права, а также ретроспективное и проспективное направление действия судебного прецедента во времени. Это право, сила которого основана на авторитете суда как такового, ведь именно судьи дают интерпретации нормам, скрытым в прецеденте. И хотя судебный прецедент является неписаным источником права, это не умаляет его силы в странах общего права, а также определяет особенности его существования в правовой системе континентального права. Двойственность в судебном прецеденте проявляется как в его структуре, таки в его видах, где существует контраст между обязательными рекомендуемым. Так, судебный прецедент состоит из ratio decidendi и obiter dictum. Первая часть содержит правовую норму прецедента, а вторая – факты, размышления судьи и мотивацию принятия конкретного решения. Ratio decidendi является обязательной для исполнения судами частью прецедента, в то время как obiter dictum лишь контекстной, и обязывающего элемента не имеет. В основной классификации прецедента – по юридической силе – также выделяют обязательную к исполнению и рекомендательную части обязывающий (связывающий) прецедент и убедительный прецедент. Так один должен быть беспрекословно выполнен нижестоящими судами, в то время как другой лишь предлагает какое-либо решение, не обязуя его повторить, и, чаще всего, создан судами одного с выносящим решение судом иерархическим уровнем, либо нижестоящим судом. Судебный прецедент является неотъемлемым элементом в формировании судебной системы государства и регулирования правовых отношений в стране. При выполнении работы была изучена специальная литература, в том числе нормативные правовые акты, научные статьи и диссертации.
32 СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
1 2 3
I. Нормативные правовые акты Нормативные правовые акты РФ
1. Конституция Российской Федерации, принята всенародным голосованием
12.12.1993 // Собрание законодательства Российской Федерации. – 2014. –
№31 – ст. 4398.
2. Федеральный конституционный закон О Конституционном Суде Российской Федерации от 21.07.1994 № 1-ФКЗ (ред. от 14.12.2015) // Собрание законодательства Российской Федерации. – 2015. – № 51 – ст.
3. Федеральный конституционный закон О судебной системе Российской Федерации от 31.12.1996 № 1-ФКЗ (ред. от 05.02.2014) // Собрание законодательства Российской Федерации. – 2014. – № 6 – ст.
4. Федеральный конституционный закон О Верховном Суде Российской Федерации от 05.02.2014 № 3-ФКЗ (ред. от 15.02.2016) // Собрание законодательства Российской Федерации. – 2016. – № 7 – ст.
5. Уголовный Кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 № 63-ФЗ (ред. от
12.04.2016) // Собрание законодательства Российской Федерации – 2016. – № 16 – ст. 2156 6. Указ Президента Российской Федерации О поэтапном сокращении применения смертной казнив связи с вхождением России в Совет Европы от
16.05.1996 № 724 Собрание законодательства Российской Федерации. –
1996. – № 21 – ст.
7. Постановление Конституционного Суда Российской Федерации по делу о толковании статей 103 (часть 3), 105 (части 2 и 5), 107 (часть 3), 108 (часть 2),
117 (часть 3) и 135 (часть 2) Конституции Российской Федерации от
12.04.1995
№ П
//
URL: http://doc.ksrf.ru/decision/KSRFDecision30242.pdf дата обращения
29.04.2016)
8. Постановление Конституционного суда Российской Федерации по делу о толковании положений части 4 статьи 111 Конституции Российской Федерации от
11.12.1998
№ П
//
URL: http://doc.ksrf.ru/decision/KSRFDecision30399.pdf дата обращения
29.04.2016)
9. Постановление Конституционного суда Российской Федерации по делу о проверке конституционности положений статьи 41 и части третьей статьи 42
УПК РСФСР, пунктов 1 и 2 постановления Верховного Совета Российской Федерации от 16 июля 1993 года "О порядке введения в действие Закона Российской Федерации "О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР О судоустройстве РСФСР, Уголовно-процессуальный кодекс РСФСР, Уголовный кодекс РСФСР и Кодекс РСФСР об административных правонарушениях" в связи с запросом Московского городского суда и жалобами ряда граждан от 2.02.1999 № П // URL:
1. Конституция Российской Федерации, принята всенародным голосованием
12.12.1993 // Собрание законодательства Российской Федерации. – 2014. –
№31 – ст. 4398.
2. Федеральный конституционный закон О Конституционном Суде Российской Федерации от 21.07.1994 № 1-ФКЗ (ред. от 14.12.2015) // Собрание законодательства Российской Федерации. – 2015. – № 51 – ст.
3. Федеральный конституционный закон О судебной системе Российской Федерации от 31.12.1996 № 1-ФКЗ (ред. от 05.02.2014) // Собрание законодательства Российской Федерации. – 2014. – № 6 – ст.
4. Федеральный конституционный закон О Верховном Суде Российской Федерации от 05.02.2014 № 3-ФКЗ (ред. от 15.02.2016) // Собрание законодательства Российской Федерации. – 2016. – № 7 – ст.
5. Уголовный Кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 № 63-ФЗ (ред. от
12.04.2016) // Собрание законодательства Российской Федерации – 2016. – № 16 – ст. 2156 6. Указ Президента Российской Федерации О поэтапном сокращении применения смертной казнив связи с вхождением России в Совет Европы от
16.05.1996 № 724 Собрание законодательства Российской Федерации. –
1996. – № 21 – ст.
7. Постановление Конституционного Суда Российской Федерации по делу о толковании статей 103 (часть 3), 105 (части 2 и 5), 107 (часть 3), 108 (часть 2),
117 (часть 3) и 135 (часть 2) Конституции Российской Федерации от
12.04.1995
№ П
//
URL: http://doc.ksrf.ru/decision/KSRFDecision30242.pdf дата обращения
29.04.2016)
8. Постановление Конституционного суда Российской Федерации по делу о толковании положений части 4 статьи 111 Конституции Российской Федерации от
11.12.1998
№ П
//
URL: http://doc.ksrf.ru/decision/KSRFDecision30399.pdf дата обращения
29.04.2016)
9. Постановление Конституционного суда Российской Федерации по делу о проверке конституционности положений статьи 41 и части третьей статьи 42
УПК РСФСР, пунктов 1 и 2 постановления Верховного Совета Российской Федерации от 16 июля 1993 года "О порядке введения в действие Закона Российской Федерации "О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР О судоустройстве РСФСР, Уголовно-процессуальный кодекс РСФСР, Уголовный кодекс РСФСР и Кодекс РСФСР об административных правонарушениях" в связи с запросом Московского городского суда и жалобами ряда граждан от 2.02.1999 № П // URL:
33 http://doc.ksrf.ru/decision/KSRFDecision30235.pdf дата обращения
29.04.2016)
10. Определение Конституционного Суда Российской Федерации о разъяснении пункта 5 резолютивной части Постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 2 февраля 1999 года № П по делу о проверке конституционности положений статьи 41 и части третьей статьи 42 Уголовно- процессуального кодекса РСФСР, пунктов 1 и 2 Постановления Верховного Совета Российской Федерации от 16 июля 1993 года О порядке введения в действие Закона Российской Федерации О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР О судоустройстве РСФСР, Уголовно- процессуальный кодекс РСФСР, Уголовный кодекс РСФСР и Кодекс РСФСР об административных правонарушениях от 19.11.2009 года № 1344-О-Р // Собрание законодательства Российской Федерации. – 2009. – № 48 – ст. 5687. Решения судов Великобритании и другие документы
11. Donoghue v Stevenson [1932] UKHL 100 / British and Irish Legal Information
Institute Электронный ресурс
//
URL: http://www.bailii.org/uk/cases/UKHL/1932/100.html
12. Practice Statement (Judicial Precedent) [1966] 3 All ER 77, [1966] 1 WLR 1234 /
United
Settlement Электронный ресурс
//
URL: http://www.uniset.ca/other/cs2/19661WLR1234.html дата обращения
29.04.2016)
13. Miliangos v George Frank (Textiles) Ltd [1976] AC 443; [1975] 3 All ER 801 /
University of South Pacific LA313 Course Archive Электронный ресурс // http://www.vanuatu.usp.ac.fj/courses/LA313_Commercial_Law/Cases/Milliangos
_v_George_Frank.html (дата обращения 29.04.2016)
14. Austin v Southwark London Borough Council [2010] UKSC 28, [2010] 3 WLR 144
/ British and Irish Legal Information Institute Электронный ресурс // URL: http://www.bailii.org/uk/cases/UKSC/2010/28.html дата обращения
29.04.2016)
II. Специальная и научная литература Отечественная специальная и научная литература
1. Арановский КВ. Судьба судебного прецедента в романо-германском праве / КВ. Арановский, С.Д. Князев. // Журнал Конституционного правосудия (гл. ред. - Князев С.Д.) – 2013 – № 4 – С. 30-38.
2. Гущина НА. Судебный прецедент в российской правовой системе история, теория, практика / НА. Гущина, МС. Глухоедов. // Современное право – 2013
– № 2 – С. 79-84.
3. Дворникова О.А. Административный прецедент в системе источников права теоретико-правовое исследование диссертация ... кандидата юридических