Файл: Вид работы Курсовая работа Название дисциплины Гражданское право Тема Договор коммерческой концессии (франчайзинг) Фамилия студента Бозиева.doc
Добавлен: 03.12.2023
Просмотров: 83
Скачиваний: 3
ВНИМАНИЕ! Если данный файл нарушает Ваши авторские права, то обязательно сообщите нам.
9
В теории гражданского права вопрос о критериях, лежащих в основе деления всех сделок на двусторонние и многосторонние, является дискуссионным. Одни авторы в качестве критерия для разграничения сделок на одно-, двух- и многосторонние называют число сторон в сделке (соответственно, если в сделке более двух сторон, она будет многосторонней), другие делают акцент на количестве воль и волеизъявлений, необходимых и достаточных для возникновения многосторонней сделки.10
Не вдаваясь в подробности данной дискуссии, отметим лишь, что, по мнению В.С. Толстого, классификация сделок на одно-, двух- и многосторонние сама по себе несколько некорректна, так как в основу деления должно быть положено не количество сторон, а характер их волеизъявлений. Как указывает Т.В. Ламм, если в двусторонней сделке согласованные волеизъявления контрагентов выражаются во встречной, противоположной их направленности, то в многосторонней - в их параллельной направленности (иными словами, в сонаправленности). Поэтому в двусторонней сделке наблюдается наличие противоположно направленных целей сторон, их столкновение, в многосторонней сделке - единство общей цели участников.11
С учетом изложенного договор коммерческой концессии следует отнести к двусторонним сделкам. "Стороны договора имеют противоположные интересы (правообладатель заинтересован в расширении рынков сбыта своих товаров (услуг), пользователь же - в получении возможности извлечения прибыли от использования исключительных прав, предоставляемых ему правообладателем. - А.Р.). Сотрудничества в данном договоре не больше, чем в любом другом взаимном договоре гражданского права".12
Поэтому вслед за указанием на то, что "франчайзинг в каком-то смысле можно считать разновидностью совместной деятельности", Г.Е. Авилов отмечает: "...если в договоре о совместной деятельности" сотрудничество сторон "имеет определяющее значение, то в коммерческой концессии оно является лишь одним из элементов и, кроме того, носит неравноправный характер, так как пользователь находится скорее в зависимых, чем в партнерских правоотношениях с правообладателем".
Двустороннее обязывание в рамках договора коммерческой концессии проявляется в том, что обе стороны принимают на себя обязательства относительно друг друга и, говоря словами И.Б. Новицкого, обязанности сторон, возникающие из такого договора, "являются одинаково существенными и в этом смысле эквивалентными". Так, обязанности правообладателя предоставить пользователю право на использование комплекса исключительных прав соответствует обязанность пользователя выплатить правообладателю установленное договором вознаграждение. С обязанностью инструктировать контрагента относительно способов и условий использования комплекса исключительных прав, лежащей на правообладателе, коррелирует обязанность пользователя следовать данным инструкциям и т.д.
Возмездность договора коммерческой концессии заключается в том, что обязанности правообладателя предоставить пользователю комплекс исключительных прав соответствует обязанность последнего уплатить первому предусмотренное договором вознаграждение, и наоборот, пользователь, оплачивающий по договору франшизы право на использование комплекса исключительных прав правообладателя, вправе требовать от последнего предоставления ему этих прав в соответствии с условиями сделки. Таким образом, в рамках договора франшизы обязанности одной стороны совершить определенные действия соответствует обязанность другой стороны совершить определенные действия в свою очередь (ст. 423 ГК РФ). Иначе говоря, каждый из участников правоотношения вступает в обязательство, опосредуемое заключением договора коммерческой концессии, и принимает на себя те или иные обязанности, рассчитывая получить некое имущественное благо со стороны своего контрагента.13
Консенсуальность франшизы состоит в том, что договор считается заключенным, а права и обязанности сторон - возникшими в момент, когда правообладатель и пользователь достигли соглашения (consensus) по всем существенным условиям сделки. Данное качество договора коммерческой концессии имеет ощутимую практическую ценность, обнаруженную применительно к консенсуальным контрактам еще древнеримскими юристами, - договор может быть заключен между отсутствующими (inter absentes), т.е. путем обмена документами в рамках классической процедуры оферты и акцепта без совершения каких-либо дополнительных действий (передачи документов, удостоверяющих исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, сообщения правообладателем пользователю охраняемой законом коммерческой информации (ноу-хау) и т.п.). Не влияет на возможность заключения договора коммерческой концессии между отсутствующими и то обстоятельство, что для государственной регистрации сделки необходимо представить в компетентные государственные органы единый документ, подписанный сторонами, ведь любой из контрагентов может, подписав договор, отправить его на парафирование другой стороне, исключив тем самым необходимость совместного присутствия участников обязательства на стадии заключения контракта.14
Каузальность договора франшизы заключается в том, что из его содержания можно сделать вывод об основании (каузе) сделки, т.е. о типичной правовой цели, ради которой правообладатель и пользователь заключают договор коммерческой концессии. В данном случае типичная правовая цель состоит в приобретении возможности использовать в своей предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, принадлежащих другому лицу (для пользователя) и в получении за предоставленные по договору права соразмерного вознаграждения, а также в осуществлении контрагентом предусмотренной договором предпринимательской деятельности (для правообладателя).
Договор коммерческой концессии может быть заключен как на срок, так и без указания срока его действия. Как отмечается в литературе, сделка, позволяющая определить день ее исполнения (период времени, в течение которого она должна быть исполнена), считается срочной. Соответственно сделка, не позволяющая определить такой день (период), является бессрочной. Исходя из этого, можно сделать вывод о том, что бессрочный договор коммерческой концессии - это такой договор, в котором не указан период его действия.15
2.2. Договор коммерческой концессии и смежные гражданско-правовые институты
Как отмечал Д.Д. Гримм, любое исследование начинается с ответа на вопрос о том, "какую область явлений мы желаем изучить и по возможности объяснить", и потому немыслимо судить о предмете, не обособив его предварительно и не очертив его границы. Обоснованность приведенного тезиса делает актуальным рассмотрение активно дискутируемой в науке гражданского права проблемы соотношения договора коммерческой концессии со смежными институтами обязательственного права, особенно в свете вступивших в силу 1 января 2008 г. поправок в гл. 54 ГК РФ.16
В юридической литературе договор коммерческой концессии нередко рассматривают как разновидность лицензионного соглашения, основываясь на том, что необходимым элементом его предмета является разрешение (лицензия) на использование исключительных прав. Существует и иное мнение, сводящееся к тому, что лицензионный договор и договор коммерческой концессии являются совершенно самостоятельными институтами обязательственного права. Не претендуя на окончательное решение вопроса о разграничении договора коммерческой концессии и лицензионного договора, представим собственное видение данной проблемы.
17
В соответствии с п. 1 ст. 1235 ГК РФ по лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства индивидуализации в предусмотренных договором пределах.
Как видно из приведенной дефиниции, лицензионный договор является двусторонним, взаимным, каузальным, он может быть как консенсуальным, так и реальным, как возмездным, так и безвозмездным. При этом главным качеством, отличающим лицензионный договор от других обязательств, направленных на распоряжение исключительными правами, является то, что он предполагает не передачу права на соответствующий объект интеллектуальной собственности в полном объеме, а лишь предоставление права на его использование в согласованных контрагентами пределах.
В современных условиях участники лицензионных соглашений редко ограничиваются предоставлением разрешения на использование исключительного права. "Все чаще, - пишет С.А. Соколов, - такие договоры предусматривают комплекс обязательств лицензиара по передаче технических знаний, опыта, оказанию помощи лицензиату в использовании и применении объектов интеллектуальных прав. Речь идет об обязательствах позитивного характера, дающих возможность использования соответствующих объектов в целом "пакете" предоставляемых услуг, вплоть до финансирования лицензиаром лицензиата в период освоения лицензии". Как считает Е.А. Черепанова, именно комплексный характер обязательства по "освоению лицензии" дает почву для сравнения договора коммерческой концессии с лицензионными соглашениями .18
Однако стремление к смешению двух рассматриваемых договорных форм коренится не в комплексном характере, свойственном лицензионному договору в условиях современного гражданского оборота. Оно зиждется на более глубоком и фундаментальном постулате, суть которого состоит в том, что распоряжение исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации в рамках обязательственных отношений возможно лишь в двух формах: в форме отчуждения (передачи) исключительного права, когда правообладатель утрачивает в результате совершения сделки исключительные права, передавая их контрагенту, и в форме предоставления права на использование исключительных прав, которое не влечет прекращение соответствующего права у правообладателя.
Концептуальное деление всех договоров по распоряжению исключительными правами на две указанные группы всецело воспринято частью четвертой ГК РФ. В контексте данной классификации коммерческую концессию следует отнести к группе договоров о предоставлении права на использование объектов интеллектуальной собственности, т.е. к договорам лицензионного типа.
В связи с этим можно констатировать наличие генетической связи между договором коммерческой концессии и лицензионным договором. Применительно к российскому правопорядку договор коммерческой концессии развился в самостоятельный вид обязательства именно на базе лицензионного договора. По этой причине в части второй Модельного гражданского кодекса для стран СНГ, послужившего основой российского ГК, данный договор был назван договором комплексной предпринимательской лицензии.
Обозначенные особенности генезиса договора коммерческой концессии в рамках российской правовой системы обусловили закрепление на законодательном уровне нормы, согласно которой к договору коммерческой концессии подлежат применению правила о лицензионном договоре, поскольку это не противоречит положениям гл. 54 ГК РФ и существу договора коммерческой концессии (п. 4 ст. 1027 ГК РФ). 1 января 2008 г. указанное правило дополнило предписания гл. 54 Кодекса.
Однако возможность субсидиарного применения норм о лицензионных соглашениях к договору коммерческой концессии не оправдывает смешение анализируемых правовых институтов.
Во-первых, гражданскому законодательству известно множество случаев субсидиарного применения к совершенно самостоятельным договорам норм, регламентирующих иные договорные обязательства, и это не влияет на обособленность одного обязательственного института от другого. Так, к договору безвозмездного пользования (ссуды) в соответствии с п. 2 ст. 689 ГК РФ применяется целый ряд положений, относящихся к договору аренды. Но при этом ссуда никем не рассматривается как разновидность аренды. То же можно сказать и о договоре мены, к которому в силу п. 2 ст. 567 ГК РФ в субсидиарном порядке применяются нормы о договоре купли-продажи (гл. 30 ГК РФ), о договоре возмездного оказания услуг, к которому применяются общие положения о подряде и положения о бытовом подряде (ст. 783 ГК РФ) и т.д. Поэтому возможность субсидиарного применения норм одного договорного института к отношениям, регулируемым другим договорным институтом, не может сама по себе служить аргументом в вопросе о допустимости смешения двух договоров.
В теории гражданского права вопрос о критериях, лежащих в основе деления всех сделок на двусторонние и многосторонние, является дискуссионным. Одни авторы в качестве критерия для разграничения сделок на одно-, двух- и многосторонние называют число сторон в сделке (соответственно, если в сделке более двух сторон, она будет многосторонней), другие делают акцент на количестве воль и волеизъявлений, необходимых и достаточных для возникновения многосторонней сделки.10
Не вдаваясь в подробности данной дискуссии, отметим лишь, что, по мнению В.С. Толстого, классификация сделок на одно-, двух- и многосторонние сама по себе несколько некорректна, так как в основу деления должно быть положено не количество сторон, а характер их волеизъявлений. Как указывает Т.В. Ламм, если в двусторонней сделке согласованные волеизъявления контрагентов выражаются во встречной, противоположной их направленности, то в многосторонней - в их параллельной направленности (иными словами, в сонаправленности). Поэтому в двусторонней сделке наблюдается наличие противоположно направленных целей сторон, их столкновение, в многосторонней сделке - единство общей цели участников.11
С учетом изложенного договор коммерческой концессии следует отнести к двусторонним сделкам. "Стороны договора имеют противоположные интересы (правообладатель заинтересован в расширении рынков сбыта своих товаров (услуг), пользователь же - в получении возможности извлечения прибыли от использования исключительных прав, предоставляемых ему правообладателем. - А.Р.). Сотрудничества в данном договоре не больше, чем в любом другом взаимном договоре гражданского права".12
Поэтому вслед за указанием на то, что "франчайзинг в каком-то смысле можно считать разновидностью совместной деятельности", Г.Е. Авилов отмечает: "...если в договоре о совместной деятельности" сотрудничество сторон "имеет определяющее значение, то в коммерческой концессии оно является лишь одним из элементов и, кроме того, носит неравноправный характер, так как пользователь находится скорее в зависимых, чем в партнерских правоотношениях с правообладателем".
Двустороннее обязывание в рамках договора коммерческой концессии проявляется в том, что обе стороны принимают на себя обязательства относительно друг друга и, говоря словами И.Б. Новицкого, обязанности сторон, возникающие из такого договора, "являются одинаково существенными и в этом смысле эквивалентными". Так, обязанности правообладателя предоставить пользователю право на использование комплекса исключительных прав соответствует обязанность пользователя выплатить правообладателю установленное договором вознаграждение. С обязанностью инструктировать контрагента относительно способов и условий использования комплекса исключительных прав, лежащей на правообладателе, коррелирует обязанность пользователя следовать данным инструкциям и т.д.
Возмездность договора коммерческой концессии заключается в том, что обязанности правообладателя предоставить пользователю комплекс исключительных прав соответствует обязанность последнего уплатить первому предусмотренное договором вознаграждение, и наоборот, пользователь, оплачивающий по договору франшизы право на использование комплекса исключительных прав правообладателя, вправе требовать от последнего предоставления ему этих прав в соответствии с условиями сделки. Таким образом, в рамках договора франшизы обязанности одной стороны совершить определенные действия соответствует обязанность другой стороны совершить определенные действия в свою очередь (ст. 423 ГК РФ). Иначе говоря, каждый из участников правоотношения вступает в обязательство, опосредуемое заключением договора коммерческой концессии, и принимает на себя те или иные обязанности, рассчитывая получить некое имущественное благо со стороны своего контрагента.13
Консенсуальность франшизы состоит в том, что договор считается заключенным, а права и обязанности сторон - возникшими в момент, когда правообладатель и пользователь достигли соглашения (consensus) по всем существенным условиям сделки. Данное качество договора коммерческой концессии имеет ощутимую практическую ценность, обнаруженную применительно к консенсуальным контрактам еще древнеримскими юристами, - договор может быть заключен между отсутствующими (inter absentes), т.е. путем обмена документами в рамках классической процедуры оферты и акцепта без совершения каких-либо дополнительных действий (передачи документов, удостоверяющих исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, сообщения правообладателем пользователю охраняемой законом коммерческой информации (ноу-хау) и т.п.). Не влияет на возможность заключения договора коммерческой концессии между отсутствующими и то обстоятельство, что для государственной регистрации сделки необходимо представить в компетентные государственные органы единый документ, подписанный сторонами, ведь любой из контрагентов может, подписав договор, отправить его на парафирование другой стороне, исключив тем самым необходимость совместного присутствия участников обязательства на стадии заключения контракта.14
Каузальность договора франшизы заключается в том, что из его содержания можно сделать вывод об основании (каузе) сделки, т.е. о типичной правовой цели, ради которой правообладатель и пользователь заключают договор коммерческой концессии. В данном случае типичная правовая цель состоит в приобретении возможности использовать в своей предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, принадлежащих другому лицу (для пользователя) и в получении за предоставленные по договору права соразмерного вознаграждения, а также в осуществлении контрагентом предусмотренной договором предпринимательской деятельности (для правообладателя).
Договор коммерческой концессии может быть заключен как на срок, так и без указания срока его действия. Как отмечается в литературе, сделка, позволяющая определить день ее исполнения (период времени, в течение которого она должна быть исполнена), считается срочной. Соответственно сделка, не позволяющая определить такой день (период), является бессрочной. Исходя из этого, можно сделать вывод о том, что бессрочный договор коммерческой концессии - это такой договор, в котором не указан период его действия.15
2.2. Договор коммерческой концессии и смежные гражданско-правовые институты
Как отмечал Д.Д. Гримм, любое исследование начинается с ответа на вопрос о том, "какую область явлений мы желаем изучить и по возможности объяснить", и потому немыслимо судить о предмете, не обособив его предварительно и не очертив его границы. Обоснованность приведенного тезиса делает актуальным рассмотрение активно дискутируемой в науке гражданского права проблемы соотношения договора коммерческой концессии со смежными институтами обязательственного права, особенно в свете вступивших в силу 1 января 2008 г. поправок в гл. 54 ГК РФ.16
В юридической литературе договор коммерческой концессии нередко рассматривают как разновидность лицензионного соглашения, основываясь на том, что необходимым элементом его предмета является разрешение (лицензия) на использование исключительных прав. Существует и иное мнение, сводящееся к тому, что лицензионный договор и договор коммерческой концессии являются совершенно самостоятельными институтами обязательственного права. Не претендуя на окончательное решение вопроса о разграничении договора коммерческой концессии и лицензионного договора, представим собственное видение данной проблемы.
17
В соответствии с п. 1 ст. 1235 ГК РФ по лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства индивидуализации в предусмотренных договором пределах.
Как видно из приведенной дефиниции, лицензионный договор является двусторонним, взаимным, каузальным, он может быть как консенсуальным, так и реальным, как возмездным, так и безвозмездным. При этом главным качеством, отличающим лицензионный договор от других обязательств, направленных на распоряжение исключительными правами, является то, что он предполагает не передачу права на соответствующий объект интеллектуальной собственности в полном объеме, а лишь предоставление права на его использование в согласованных контрагентами пределах.
В современных условиях участники лицензионных соглашений редко ограничиваются предоставлением разрешения на использование исключительного права. "Все чаще, - пишет С.А. Соколов, - такие договоры предусматривают комплекс обязательств лицензиара по передаче технических знаний, опыта, оказанию помощи лицензиату в использовании и применении объектов интеллектуальных прав. Речь идет об обязательствах позитивного характера, дающих возможность использования соответствующих объектов в целом "пакете" предоставляемых услуг, вплоть до финансирования лицензиаром лицензиата в период освоения лицензии". Как считает Е.А. Черепанова, именно комплексный характер обязательства по "освоению лицензии" дает почву для сравнения договора коммерческой концессии с лицензионными соглашениями .18
Однако стремление к смешению двух рассматриваемых договорных форм коренится не в комплексном характере, свойственном лицензионному договору в условиях современного гражданского оборота. Оно зиждется на более глубоком и фундаментальном постулате, суть которого состоит в том, что распоряжение исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации в рамках обязательственных отношений возможно лишь в двух формах: в форме отчуждения (передачи) исключительного права, когда правообладатель утрачивает в результате совершения сделки исключительные права, передавая их контрагенту, и в форме предоставления права на использование исключительных прав, которое не влечет прекращение соответствующего права у правообладателя.
Концептуальное деление всех договоров по распоряжению исключительными правами на две указанные группы всецело воспринято частью четвертой ГК РФ. В контексте данной классификации коммерческую концессию следует отнести к группе договоров о предоставлении права на использование объектов интеллектуальной собственности, т.е. к договорам лицензионного типа.
В связи с этим можно констатировать наличие генетической связи между договором коммерческой концессии и лицензионным договором. Применительно к российскому правопорядку договор коммерческой концессии развился в самостоятельный вид обязательства именно на базе лицензионного договора. По этой причине в части второй Модельного гражданского кодекса для стран СНГ, послужившего основой российского ГК, данный договор был назван договором комплексной предпринимательской лицензии.
Обозначенные особенности генезиса договора коммерческой концессии в рамках российской правовой системы обусловили закрепление на законодательном уровне нормы, согласно которой к договору коммерческой концессии подлежат применению правила о лицензионном договоре, поскольку это не противоречит положениям гл. 54 ГК РФ и существу договора коммерческой концессии (п. 4 ст. 1027 ГК РФ). 1 января 2008 г. указанное правило дополнило предписания гл. 54 Кодекса.
Однако возможность субсидиарного применения норм о лицензионных соглашениях к договору коммерческой концессии не оправдывает смешение анализируемых правовых институтов.
Во-первых, гражданскому законодательству известно множество случаев субсидиарного применения к совершенно самостоятельным договорам норм, регламентирующих иные договорные обязательства, и это не влияет на обособленность одного обязательственного института от другого. Так, к договору безвозмездного пользования (ссуды) в соответствии с п. 2 ст. 689 ГК РФ применяется целый ряд положений, относящихся к договору аренды. Но при этом ссуда никем не рассматривается как разновидность аренды. То же можно сказать и о договоре мены, к которому в силу п. 2 ст. 567 ГК РФ в субсидиарном порядке применяются нормы о договоре купли-продажи (гл. 30 ГК РФ), о договоре возмездного оказания услуг, к которому применяются общие положения о подряде и положения о бытовом подряде (ст. 783 ГК РФ) и т.д. Поэтому возможность субсидиарного применения норм одного договорного института к отношениям, регулируемым другим договорным институтом, не может сама по себе служить аргументом в вопросе о допустимости смешения двух договоров.