Файл: Индивидуальное предпринимательство (Понятие и признаки индивидуального).pdf
Добавлен: 28.03.2023
Просмотров: 143
Скачиваний: 2
9) ведение дела как на основе трудового найма работников, так и без такового (ч. 3 ст. 23, ч. 3 ст. 25 ГК РФ);
10) лицензирование значительного числа видов прибыльной деятельности.
Соглашаясь в целом с выделенными автором признаками, хотелось бы сделать отдельные уточнения, которые, по нашему мнению, способствовали бы приближению данной систематизации к сложившимся на сегодняшний момент реалиям хозяйственной и правоприменительной практики. Так, из перечня субъектов, предложенного С.В. Игнатьевой, предпринимательской деятельности выпали унитарные предприятия (ст. 113-115 ГК РФ), которые по своей природе не могут быть отнесены ни к гражданам-предпринимателям, так как представляют собой юридическое лицо, ни к коллективным предпринимателям, по причине того, что они создаются единоличным учредителем (государственным органом или органом местного самоуправления).
С учетом сегодняшних реалий следует указать на спорность характеристики признака лицензирования, присущего для «значительного числа видов прибыльной деятельности». С учетом присущей рыночной экономике тенденции на либерализацию хозяйствования, более привальным было бы использование положения п. 1 ст. 49 ГК РФ и Федерального закона «О лицензирование отдельных видов деятельности», в которых речь идет о лицензировании «отдельных видов деятельности, перечень которых определяется законом». Это уточнение означает, что лицензионная практика не должна быть однозначно направлена на охват как можно большего перечня видов деятельности. Степень охвата предпринимательской деятельности лицензированием должен определять законодатель исходя из хозяйственных реалий.
Гражданский кодекс РФ содержит общее понятие «предпринимательская деятельность», субъектами которой могут быть граждане и юридические лица (абз. 3 п. 1 ст. 2). В ст. 23 ГК РФ, которая называется «Предпринимательская деятельность гражданина», содержание этого, более частного понятия не раскрывается. В п. 1, 2 данной статьи установлено, что гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Глава крестьянского (фермерского) хозяйства, осуществляющего деятельность без образования юридического лица, признается предпринимателем с момента государственной регистрации этого хозяйства. Таким образом, здесь определен лишь момент, с которого возникает право гражданина на индивидуальную предпринимательскую деятельность.
В то же время указанные выше нормы ГК РФ предоставляют юридические основания для того, чтобы дать общее определение предпринимательской деятельности гражданина.
Индивидуальные предприниматели - это граждане РФ, иностранные граждане и лица без гражданства, занимающиеся в установленном законодательством порядке предпринимательской деятельностью без образования юридического лица. Это общее положение о праве на предпринимательскую деятельность сформулировано в ст. 18, 23 ГК РФ.
В литературе было высказано мнение о том, что понятия «предприниматель без образования юридического лица» и «индивидуальный предприниматель» не совпадают. Предпринимательская деятельность как экономическое явление может осуществляться физическим лицом и без государственной регистрации[10]. Например, в силу п. 4 ст. 23 ГК РФ гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением требований п. 1 настоящей статьи, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила Кодекса об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Кроме того, к предпринимателям без образования юридического лица некоторые ученые относят и частнопрактикующих лиц (адвокатов, детективов, нотариусов)[11]. Хотя действующее законодательство не рассматривает нотариальную и адвокатскую деятельность в качестве предпринимательской.
Вместе с тем согласно п. 2 ст. 11 Налогового Кодекса РФ[12] в контексте данного Кодекса под индивидуальными предпринимателями понимаются не только физические лица, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, но и частные нотариусы, частные охранники, частные детективы.
Данное в НК РФ определение индивидуальных предпринимателей имеет специально-терминологическое значение, а содержащиеся в п. 2 ст. 11 нормы-дефиниции предназначены для применения исключительно в целях налогообложения. Самостоятельного же регулятивного значения - как нормы прямого действия - абз. 4 п. 2 ст. 11 НК РФ не имеет. Таков общий вывод Конституционного Суда РФ по жалобе частного нотариуса.
В теоретическом плане фигура индивидуального предпринимателя вызывает ряд принципиальных вопросов. Во-первых, надо всесторонне оценить предложение рассматривать в качестве индивидуальных предпринимателей физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без государственной регистрации. С экономической точки зрения такая деятельность является предпринимательской, поскольку отвечает всем необходимым свойствам.
Во-вторых, такая деятельность является незаконной; отсутствует государственная регистрация субъекта предпринимательства. Правовой режим незаконного предпринимательства порождает различные правовые последствия. ГК РФ (п. 4 ст. 23) не позволяет указанным лицам ссылаться в отношении заключенных ими при этом сделок на то, что они не являются предпринимателями. Равным образом, НК РФ считает налогоплательщиками лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без государственной регистрации.
Логика законодателя здесь понятна: с одной стороны, защитить частные интересы стороны в гражданско-правовой сделке, с другой - публичные интересы государства посредством взыскания налога (сбора). В свою очередь, административное и уголовное законодательство устанавливают меры юридической ответственности за незаконное предпринимательство.
Итак, предпринимательство - это экономико-правовое понятие. Экономическая природа предпринимательской деятельности дополняется юридической формой. С позиции закона предпринимательство должно соответствовать требованиям законодательства. В противном случае предпринимательство незаконно со всеми вытекающими отсюда последствиями.
Все основные признаки предпринимательства и особенности взаимоотношений субъектов предпринимательской деятельности соответствуют основным признакам рыночной экономики.
Во-первых, признак экономической свободы субъектов рыночного хозяйствования, вытекающей из частной собственности на факторы производства, проявляется в самостоятельности и инициативности предпринимателей в осуществлении своей деятельности.
Во-вторых, присущий рынку признак максимизации хозяйствующим субъектом результата своей хозяйственной практики при минимизации затрат на ее осуществление выражается в стремлении предпринимателя получить прибыль.
В-третьих, взаимоотношения между предпринимателями строятся на рыночных принципах равенства участников экономических отношений и взаимной выгоды.
В-четвертых, предпринимательские отношения базируются на саморегулирующих началах при всемерном ограничении непосредственного государственного воздействия на эти отношения, что также относится к рыночным признакам.
В-пятых, риск предпринимательской деятельности, прежде всего, обусловлен конкурентными условиями рыночного хозяйствования и трудностью предсказуемости рыночной конъюнктуры.
Таким образом, можно сделать вывод о том, что предпринимательская деятельность по своей природе является составной, органической частью рыночной экономики. Поэтому развитие рыночных отношений неизбежно приводит к развитию предпринимательства, и, наоборот, развитие предпринимательской деятельности содействует развитию рыночной экономики.
Предпринимательство - это уникальное, самостоятельное, многоплановое и комплексное явление современной социально-экономической жизни, требующее адекватного рассмотрения. Оно выполняет самые разнообразные функции в современной жизни общества[13].
Предпринимательская деятельность гражданина - самостоятельная деятельность, осуществляемая непосредственно гражданином, зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя в установленном законом порядке, на свой риск, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг без образования в этих целях юридического лица.
Приведенное определение дает некоторое представление о лице, которое может осуществлять индивидуальную предпринимательскую деятельность, т.е. о субъекте указанной деятельности - индивидуальном предпринимателе.
Индивидуальным предпринимателем по российскому законодательству может быть гражданин. Термин «гражданин» для обозначения любого физического лица - субъекта гражданского права. В гражданских правоотношениях в качестве физических лиц выступают не только граждане России, но и иностранные граждане и лица без гражданства (апатриды).
Согласно п. 3 ст. 62 Конституции РФ иностранные граждане пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации. Как указано в ч. 1 ст. 23 ГК РФ, гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Из содержания ст. 2 ГК РФ следует, что правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом. Аналогичные положения содержатся в абз. 14 п. 1 ст. 2, ст. 13 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»[14].
Таким образом, иностранные граждане обладают той же правоспособностью, что и граждане Российской Федерации. Поэтому иностранные граждане вправе осуществлять на территории России предпринимательскую деятельность и регистрироваться в качестве индивидуальных предпринимателей.
Из сказанного следует первый признак индивидуального предпринимателя, осуществляющего предпринимательскую деятельность без образования юридического лица: в таком качестве в равной мере могут выступать граждане России, иностранные граждане, лица без гражданства (апатриды).
Второй признак индивидуального предпринимателя связан с его дееспособностью: индивидуальными предпринимателями могут быть: а) полностью дееспособные граждане (достигшие 18 лет или вступившие в брак ранее этого возраста, а также несовершеннолетние с 16 лет, прошедшие процедуру эмансипации в соответствии со ст. 27 ГК РФ); б) ограниченно дееспособные граждане (несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет, а также совершеннолетние граждане, ограниченные судом в дееспособности в установленном порядке) с согласия законных представителей - родителей, усыновителей или попечителя.
В соответствии со ст.19 ГК РФ гражданин приобретает и осуществляет права и обязанности под своим именем, включающим фамилию и собственно имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национального обычая. Приобретение прав и обязанностей под именем другого лица не допускается. Таким образом, имя гражданина - индивидуального предпринимателя (т.е. его фамилия, собственно имя и, как правило, отчество) позволяет идентифицировать его в качестве самостоятельного участника гражданского оборота подобно тому, как этому служит наименование юридического лица.[15]
Непосредственность осуществления гражданином предпринимательской деятельности выражается также в том, что гражданин осуществляет ее своим трудом.
Некоторые авторы справедливо отмечают также инициативный, творческий аспект предпринимательской деятельности. А творчество требует времени, энергии и интеллектуальных ресурсов[16]. Кроме того, в сферу трудовой деятельности индивидуального предпринимателя входят и такие функции, как постоянный самоконтроль, анализ принятых решений и совершенных действий, «работа над ошибками», которые, к сожалению, неизбежны. Все это в совокупности дает некоторое представление о содержании самостоятельного труда гражданина-предпринимателя.
Физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, вправе использовать наемный труд.
Физические лица - работодатели наделены правом локального нормотворчества и правом ведения трудовых книжек на работников, заключивших с ними трудовой договор, что значительно расширяет их полномочия и возможности при участии в трудовых отношениях. Кроме того, индивидуальные предприниматели и работодатели - субъекты малого предпринимательства лишены права заключать с работником трудовой договор по соглашению сторон на определенный ограниченный срок до 5 лет, если общее количество работников превышает 35 человек, а при осуществлении деятельности в сфере розничной торговли и бытового обслуживания указанные категории работодателей могут заключать срочные трудовые договоры, если количество работников не превышает 20 человек (ч. 2 ст. 59 ТК РФ).