Файл: Статус нотариуса (Теоретические аспекты правового положения нотариуса).pdf

1.2 Статус нотариуса в международном частном праве

На сегодняшний день, нотариат является одним из наиболее действенных механизмов гражданского оборота, который способен обеспечить сочетание частного и публичного интереса в таких сферах, как: международное семейное право, международное наследственное право, т.е. сфер деятельности лиц, где приоритет того или иного интереса неочевиден, и возникает конфликт законов, что есть предмет изучения международного частного права.

Нотариат, функционирующий во многих странах на основе единых принципов и стандартов, способен сыграть значительную роль, как регулятор частноправовых отношений с иностранным элементом^[9].

Во-первых, действенность нотариата можно объяснить его самостоятельной правовой природой, отличной от судебной и иных форм защиты права, предусмотренных законом.

Одна из существенных характеристик нотариальной деятельности заключается в ее двуединой природе: это публичная форма осуществления частных прав^[10].

Во-вторых, особенностью отношений в сфере международного частного права (МЧП) является столкновение двух и более правопорядков, поэтому «роль нотариуса заключается здесь в обеспечении адекватного ожиданиям сторон и соответствующего применимым нормам регулирования…правовой ситуации в целях обеспечения действенности и эффективности приобретаемых прав и обязанностей вне зависимости от условий времени и места»^[11].

В-третьих, развитие нотариата в одной стране, например России, не может происходить изолированно от тех тенденций, которые прослеживаются в мировом нотариальном сообществе.

На сегодняшний день, нотариат является одним из наиболее действенных механизмов гражданского оборота, который способен обеспечить сочетание частного и публичного интереса в таких сферах, как: международное семейное право, международное наследственное право, т.е. сфер деятельности лиц, где приоритет того или иного интереса неочевиден, и возникает конфликт законов, что есть предмет изучения МЧП.

Правовой основой функционирования международной нотариальной деятельности являются как внутригосударственные источники.

Разнообразие и изобилие источников нотариальной деятельности обусловлено спецификой отношений, связанных с иностранным правопорядком, а именно:

-определением правового статуса иностранных лиц, участвующих в нотариальномпроизводстве;

-использованием документов иностранного производства (определение международной действительности документов).

Правовое положение (статус) человека и гражданина в полном объеме характеризуется совокупностью прав, свобод и обязанностей, которыми он наделяется как субъект правоотношений^[12]. Государство, как суверен, имеет исключительное право наделять лиц определенным объемом прав и обязанностей, поэтому статус лица, в том числе нотариуса, устанавливается на основании права страны, гражданство которой лицо имеет.

Для установления критериев определения статуса нотариуса в МЧП обратимся к законодательству разных государств. На сегодняшний день, существует две основные системы нотариата – латинского и англосаксонского типа.

За последние годы в результате кардинальных экономических и правовых преобразований система латинского нотариата была повсеместно принята в странах Восточной и Центральной Европы, ряде государств Юго-Восточной Азии и Китае.

Среди основных признаков, которые характеризуют нотариат латинского типа, выделяют следующие:

-нотариус – это публичное должностное лицо, получающий полномочия от государства, реализующий их от его имени и под его контролем;

- нотариус – это лицо свободной юридической профессии в том смысле, что самостоятельно организует свою работу, за собственный счёт приобретает необходимое имущество и нанимает помощников, несёт полную имущественную ответственность за причинённые убытки;

-основная функция нотариуса – придание частным соглашениям аутентичного характера, особой доказательственной и исполнительной силы, защита публичного интереса;

-нотариусы объединяются в коллективные органы: нотариальные палаты, выполняющие административные и контрольные функции^[13].

Во Франции нотариус – это установленная государством должность (нотариус должен быть гражданином Франции, иметь степень магистра права или обладать иным дипломом, признанным равнозначным в части занятия профессией нотариуса совместным решением министра юстиции и министра, ведающего высшим образованием и др.), обладатель которой наделен правом удостоверять юридические акты. Нотариусу поручается оформление сделок, которым стороны обязаны или хотят придать аутентичную юридическую форму.

Нотариус в Германии занимается подготовкой и удостоверением документов, обладающих большей доказательственной силой, нежели документы, подписанные частными лицами. Компетенция нотариуса в Германии достаточно обширна и, в основном, закреплена в Германском гражданском уложении^[14].

Нотариусы заверяют и свидетельствуют документы, а также подписи лиц и копии с документов; удостоверяют подлинность правомочия на представительство, снимают показания под присягой; занимаются хранением и доставкой документов и ценностей третьим лицам, совершают ряд других нотариальных действий.

Право на занятие должности нотариуса имеет гражданин Германии, удовлетворяющий целому ряду требований: наличие академической подготовки, университетского диплома, успешное окончание подготовительных курсов с двумя сданными квалификационными экзаменами и другие требования.

В Нидерландах нотариус – частное лицо свободной профессии, приравненный к государственному чиновнику, поскольку он выполняет от имени государства и по его поручению функции придания юридическим актам частных лиц значения документов, издающихся государственными органами, следовательно, обладающих высокой степенью доказательности и исполнимости. Нотариус назначается короной и наделяется соответствующей компетенцией.

В Испании согласно законодательству нотариус также является юристом свободной профессии и одновременно официальным лицом, назначаемым Министерством юстиции, испанский нотариус действует в сфере традиций латинского нотариата: испанские нотариальные акты обладают в полной мере силой доказательности и исполнимости.

Подчеркивание в статусе нотариуса латинского типа того, что данное лицо является не только субъектом публичного права, но и дипломированным юристом, не лишено смысла, поскольку известно, что, например, в некоторых других странах, в частности США, нотариусами не обязательно являются юристы.

В Италии деятельность нотариата регулируется законом от 16 февраля 1913 г. № 8915. Нотариусы назначаются министром юстиции по итогам общенационального отбора; претендентов экзаменует смешанная комиссия, состоящая из судей, нотариусов, профессоров и доцентов. Нотариус является одновременно лицом свободной профессии и представителем государства, надзор за которым производится Министерством юстиции, Прокуратурой Республики и нотариальными советами^[15]. Несмотря на общие черты национальных нотариатов латинского типа, положение нотариуса в конкретных государствах может также разниться. Однако это не исключает возможной систематизации.

Немецкая модель, для которой характерна незначительная активность нотариуса в реализации интересов обратившихся лиц, роль нотариуса сводится к разработке соответствующего акта и его последующему удостоверению.

Французская модель, в рамках которой нотариусы достаточно инициативны, нотариус берет на себя все заботы обратившихся лиц, начиная от сборов необходимых документов, проведения переговоров, составления и удостоверения документа, заканчивая регистрацией нотариально удостоверенного документа в компетентных государственных и/или муниципальных органах.

Смешанная модель, которая сочетает в себе в той или иной степени элементы выше указанных моделей, существует в Испании, Нидерландах, Швейцарской Конфедерации и ряде других стран.

Так, к примеру, в Испании (Закон о нотариате от 1962 г.) определяет испанского нотариуса как профессионального юриста, имеющего право в соответствии с существующим законодательством удостоверять подлинность фактов и сделок, совершённых в его присутствии^[16]. Но при этом, нотариус перед началом выполнения своих обязанностей должен внести страховой взнос в казну в качестве залога, и, в случае недостаточности данной суммыдля покрытия ущерба вследствие ошибок нотариуса, он отвечает всем своим имуществом.

На сегодняшний день, нотариат латинского типа функционирует во всех странах Европейского союза, за исключением Великобритании, Дании, Финляндии и Швеции.

В последней также существует латинский нотариат, но он объединяет в себе незначительное число нотариусов: два десятка в Лондон-сити и ещё несколько сот на остальной территории страны. Компетенция английских нотариусов специфична и касается в основном международных отношений в сфере недвижимости и корпоративного права.

Статус нотариуса в англо-американской системе нотариата Англосаксонская правовая модель основана преимущественно на судебном прецеденте, так как этой правовой системе не известен институт «официального документа», поэтому основное внимание уделяется свидетельским показаниям как средству доказывания, в том числе и при исследовании письменных доказательств.

Любые письменные документы в гражданском процессе стран общего права могут быть опровергнуты с помощью свидетелей.

В основном, правовую помощь частным лицам по составлению актов, даче консультаций, представительству по несложным делам в первой инстанции оказывают солиситоры, которые, как известно, не обязаны сохранять беспристрастность. При этом допускается смешение нотариальных и адвокатских функций, например, солиситорами в Англии. Нотариус же играет второстепенную роль, которая сводится к засвидетельствованию копий и подписей.

Нотариальное удостоверение, как оно понимается в странах континентального права, отсутствует. Доверенность совершается в простой письменной форме, но обязательно с участием юриста.

Американские нотариусы (public notary), занимаются в основном удостоверением копий документов и свидетельствованием действительности подписи или верности перевода. Однако в ряде штатов США (Луизиана, Техас, Флорида) появилась новая категория юристов, так называемых «гражданских нотариусов» (civils law notaries). Они уполномочены создавать аутентичные акты и функционируют на сходных с латинским нотариатом принципах.

По существу институт нотариата – это звено, которое связывает гражданское общество и государство, поскольку он функционирует на основании частной и публичной сфер и обладает уникальной дуалистической природой.

С одной стороны, нотариус выступает как уполномоченный представитель государства, выполняет публичные функции, а с другой – он представитель свободной профессии, независимый юридический консультант сторон, что позволяет уравновешивать права граждан, организаций и государства.

Предназначение нотариуса состоит в том, чтобы обеспечить граждан и юридических лиц квалифицированной правовой помощью, включающей: обязательное проведение правовой экспертизы всех условий совершаемого действия; консультирование его участников; выяснение обстоятельств дела; разъяснение сторонам смысла, значения и правовых последствий нотариального действия; проверку соответствия совершаемого действия действительным намерениям сторон и требованиям законодательства.

Тем самым, нотариус выполняет важную социальную роль, он помогает гражданам и организациям защищать свои субъективные права и разрешать конфликты во взаимоотношениях.

2. Правовое положение нотариуса

2.1. Установление и исполнение прав и обязанностей нотариуса

Поскольку деятельность нотариуса влечет правовые последствия, то при обращении к нему нотариус вправе запросить у заинтересованных лиц предъявить ему необходимые документы и справки об их личности, правовом статусе и правоспособности и дееспособности.

Кроме того, нотариус имеет право требовать от заинтересованных лиц, чтобы те лично явились в место совершения нотариального действия. При этом в обязанность участников нотариального действия вменяется выполнение требований нотариуса; в противном случае нотариус вправе отказать им в совершении нотариального действия.