Файл: Возникновение права (Теоретические основы исследования категории «право»).pdf

Введение:

Актуальность курсовой работы. Теория государства и права изучает общие законо­мерности возникновения, развития и функционирования государства и права. Право, как социальный институт, возникает практически вместе с государством, поскольку во многом они призваны обеспечивать эффективность действия друг друга. Органы государства становятся основными структурами, контролирующими выполнение правовых предписаний и реализующими в случае их нарушения соответствующие юридические санкции.

Причины и условия, вызвавшие к жизни право, во многом аналогичны причинам, породившим государство. Однако между мононормами первобытного общества и нормами права существовала более глубокая преемственность, чем между органами родового самоуправления и органами государства. Вековые, проверенные многими поколениями обычаи расценивались как данные свыше, как правильные и справедливые. Наиболее ценные из них были санкционированы государством. По мере развития общества и государства у людей, естественно менялось и представление о праве, появилось множество различных правовых идей, теорий и суждений.

Право принадлежит к числу не только наиболее важных, но и наиболее сложных общественных явлений. Без права невозможно существование современного цивилизованного общества, поэтому большое значение имеет изучение права, его функций и теорий возникновения. Общество, обусловленное совместной сознательной деятельностью людей, не может существовать и развиваться без социальных регуляторов поведения.

Целью курсовой работы является изучение механизма возникновения права.

Для достижения поставленной цели определены следующие задачи:

- анализ категории «права»;

- проанализировать развитие подходов к пониманию права;

- исследование причин возникновения права;

- сопоставление и раскрытие различных теорий права.

Предметом курсовой работы является правовая сторона определения права и процесс возникновения права.

Теоретическая основа курсовой работы. Возникновение права было предметом изучения множества ученых, например Крашенинникова Н., Лазарева В.В., Марченко М., Н.И. Матузова и А.В. Малько, Б.С. Эбзеев.

Однако данные исследования в своем большинстве изучают право в целом, комплексных научных трудов, посвященных изучению происхождения происхождению права. Заслуживает внимание монография Нагих С.И. «Возникновение государства и права», правовед исследует теории происхождения права, возникших первоначально на этапе античности. Одним из основополагающих трудов стала работа Т.В. Кашанина «Происхождение государства и права: Современные трактовки и новые подходы», правовед разработала собственную теорию происхождения права, о которой речь будет идти в дальнейшем.

1. Теоретические основы исследования категории «право»

1.1. Понятие права

Изучение права и его сущности относится к фундаментальным проблемам правовой теории, поскольку «вне права цивилизация немыслима».^[1] Теоретическое осмысление феномена «право» своими корнями уходит еще в эпоху Античности и продолжается до настоящего времени. Однако единой концепции правопонимания не сложилось до сих пор.

Существует гносеологическая причина разных подходов к пониманию права. В процессе познания всегда существует возможность увлечься какой ­ либо одной стороной изучаемого явления, не заметив или оставив в стороне остальные. Кроме того, право, как и само общество, находится в перманентном процессе развития и эволюции. В этой связи В. К. Бабаев справедливо утверждает, что «история общества — это история прогрессирующей эволюции (хотя неравномерной и прерывистой) роли и значения права в жизни общества».

Существуют следующие основные подходы к пониманию права.

1. Нормативистский подход к праву как средству поддержания законности и стабильности. Данный подход разработан австрийским юристом Г. Кельзеном в период между двумя мировыми войнами. Право выступает в качестве совокупности охраняемых государством норм. Право, согласно взглядам Г. Кельзена, поставлено в такую связь с государством, что последнее само рассматривается как персонифицированный правопорядок. Право представляет собой иерархическую систему норм, представляемую в виде лестницы (пирамиды), где каждая верхняя ступень обуславливает нижнюю.

2. Социологический подход.^[2] Сформировался в конце XIX в., среди родоначальников социологической школы (подхода) можно выделить Р. Фон Иеринга, Л. Дюги, Ф. Жени, Е. Эрлиха, С. Муромцева. Характерный тезис практически всех трактовок права в рамках социологического подхода — свобода судейского усмотрения. Представители социологического подхода противопоставили позитивному праву, как «мертвому», «книж­ ному» праву, право «живое», «право в действии».

3. Доктрина естественного права.^[3] Как теоретическая модель идея существования естественного права оформилась в XVII— XVIII вв. Ее основателем принято считать Гуго Гроция (1583— 1645). В дальнейшем она получила развитие в трудах французских просветителей — Ж.­Ж. Руссо, Д. Дидро, Ш. Л. Монтескье и др. Для классического учения XVII—XVIII вв. характерно то, что естественные права понимались как вечные и неизменные, раз и навсегда установленные человеческой природой. В XX в. естественные права стали уже связываться с природой человека как существа социального, субъекта социальных связей и полу­ чили свое дальнейшее выражение в форме социально­экономических и политических прав.

4. Психологическая теория права. Разработана в начале XX в. российским правоведом Л. И. Петражицким (1867— 1931). Л. И. Петражицкий сосредоточил внимание на психологической стороне формирования правомерного поведения, выводя эту сторону даже за рамки интеллектуального. По его мнению, специфическая природа явлений права коренится в области эмоционального, импульсивного, в области переживаний, а не в области разума, Такое право Л. И. Петражицкий называл интуитивным и противопоставлял его праву позитив­ ному.

5. Марксистский подход к пониманию права.^[4]

Разработан теоретиками марксизма К. Марксом и Ф. Энгельсом во второй половине XIX в. Для марксистского правопонимания характерна идея обусловленности генезиса и природы государства и права характером производственных отношений. Сущность и происхождение государства и права классики марксизма объясняли расколом общества на антагонистические классы. К идее возможности правового государства марксисты относились скептически.

6. Историческая школа прав. Формирование исторической концепции правопонимания в рамках юридического направления проходило в первой половине XIX в. в Германии. Основателями считаются Г. Гуго, Ф. К. Савиньи, Г. Ф. Пухта.

Основоположники исторической школы представляли процесс образования и развития права как стихийный, спонтанный, практически не независимый от законодательной деятельности государства, так же как формирование духа народа и его языка. При этом главным источником права считался обычай, а законным то, что ранее установилось и существует.

Карташов Н.В. предлагает интегративное определение «права», которое основано на синтезе традиционных теорий правопонимания.

Все существующие теории интегративного и (или) синтетического правопонимания носят субъективный характер и зависят нередко от предпочтений их авторов.

Правовед считает, что наиболее распространенной и значимой в течение длительного времени является позитивная концепция, которая дополняется разнообразными аспектами (свойствами, элементами) естественно-правовой теории (П. Г. Виноградов, Дж. Холл), а также социологическими и психологическими (Б. А. Кистяковский, Н. С. Тимашев) концепциями права.

В конце XX — начале XXI в. к интегративным относят либертарную (В. С. Нерсесянц), коммуникативную (А. В. Поляков), диалогическую (И. Л. Честнов), герменевтическую (А. И. Овчинников), аналитическую (Г. Хард), дискурсивную (Р. Алекси), теологическую (В. В. Сорокин) теории права.

Заметное место среди синтетических концепций занимают аргументативная (Х. Перельман, М. Монели), реалистическая (Р. Иеринг), феноменологическая (Н. Н. Алексеев), а также синтетические дефиниции М. Ю. Варьяса, В. В. Лазарева, Г. В. Мальцева и других авторов, для интегративных концепций которых достаточно сложно подобрать более или менее точное наименование.

Многие отечественные правоведы отмечают, что Н.В.Варламова, О.В. Мартышин) отмечают, что интегративная теория создает лишь иллюзию преодоления многообразия в понимании права, признавая бесперспективность вывести универсальное определение его понятия.

Таким образом, можно допускать существование множества доктринальных (теоретических) дефиниций права. Однако не нужно забывать, что для практикующих юристов важны не оригинальные и дискуссионные выводы, а четкие прикладные знания о праве, с целью разработки и издания нормативных правовых актов (договоров) и разрешения конкретных юридических дел. Да и производные от правопонимания теоретические модели и юридические конструкции, термины и понятийные ряды должны быть ясными, обоснованными и аргументированными. Поэтому в качестве логической основы целесообразно брать явное рабочее определение, в котором раскрываются существенные признаки явления. В этом плане понятие права может быть только одно, которое должно использоваться законодателями и правоприменителями, субъектами юридического толкования и систематизации, студентами-юристами и обывателями. Данное определение права должно быть ясным, четким, соразмерным, не создавать в себе круга и (или) тавтологии.

Так можно предположить следующее интегративное определение права, это система общеобязательных нормативно-правовых предписаний, издаваемых и обеспечиваемых компетентными государственными и негосударственными органами, внешне выраженную в формально-юридических источниках, отражающую идеи и состояния свободы и ответственности, справедливости и равенства, добра и разумности, честности и добросовестности, гуманизма и реальности, общественной и личной безопасности, служащую особым (юстициабельным) регулятором деятельности людей, их коллективов и организаций.

1.2.  Возникновение права и его развитие

Государство и право как два социальных явления тесно взаимосвязаны. Поэтому их возникновение и развитие идет параллельно, дополняя друг друга.

В то же время процесс появления права имеет свою «историю», свои особенности и истоки. Право вырастает из социальных норм первобытного общества, формируясь из обычаев, табу и других регуляторов. Как известно, самыми древними правилами поведения людей были обычаи. Наиболее примитивными среди них являлись табу. Считается, что одним из первых табу, резко отделившим человека от животного мира, был запрет на инцест, т.е. браки между близкими родственниками (кровосмешение).^[5]

Табу соблюдались под страхом кары свыше. Обычай наиболее близок к инстинкту, потому что люди исполняют его, не задумываясь, зачем это нужно, просто так заведено испокон веков. Обычай сплотил и упорядочил первобытную общность людей, но там, где они не преодолели его господство, развитие общества застыло на мертвой " 36 точке, потому что обычаи душили творческую фантазию, стремление к новому, необычному. Позднее обычая появилась другая система правил поведения — мораль, нравственность. Правила морали возникают так же стихийно, как и обычаи, но от обычая они отличаются тем, что обладают идейным основанием. Человек не просто механически повторяет то, что до него исполняли испокон веков, а делает выбор: он должен поступить, как предписывает ему мораль. Смысл морального долга состоит в том, что один человек узнает себя в другом, сочувствует другому.

В первобытном обществе, где человек еще не осознавал себя индивидом, личностью, не имел своего «я», а считал себя неразрывной частью общины, исполнение долга становилось естественной потребностью. Уклонение от исполнения долга означало для первобытного человека полный разрыв со «своими», а значит, и потерю себя, «потерю лица». Хотя мораль, как и обычай, ориентировала человека на соблюдение коллективных интересов, на коллективные действия, она явилась важным шагом вперед по сравнению с обычаем в становлении человеческого начала в людях как природных существах. Если механическое повторение еще близко к инстинкту, то совесть, долг, чувство ответственности, присущие морали, абсолютно чужды миру природы, они являются плодами «второй природы» человека — культуры.^[6]

По мере культурологического развития общества у людей постепенно начинают формироваться собственные, индивидуальные потребности и интересы (экономические, политические, социальные). Как раз в связи с защитой личности, отдельного индивида и его личных интересов и возникла третья система правил поведения или норм — право.