Файл: Теории происхождения права (Социологическая теория и марксистская теория).pdf

Принципы играют роль системообразующего фактора в праве. Они обеспечивают единообразие в формировании правовых норм и их применении. Иными словами, они служат правовыми ориентирами ("маячками") как для правотворчества, так и для правоприменительной и правоохранительной деятельности.

Особо следует отметить значение принципов для устранения пробелов права. С их помощью суды и иные правоприменительные органы могут решить конкретное юридическое дело даже при отсутствии соответствующей правовой нормы. Принципы права кладутся в основание решения по конкретному юридическому делу при использовании аналогии права.

Принципы выводятся из смысла правовых предписаний либо непосредственно сформулированы в правовых нормах (такие нормы называются нормами-принципами). Нормы-принципы содержатся обычно в конституциях или отраслеобразующих законах (кодексах и т.д.).

Вывод. Сущность права - совокупность наиболее важных свойств, отражающих закономерности права, его качественную определенность и социальное назначение.

Сущность права проявляется в том, с чьей позиции и в чьих интересах осуществляется правовое регулирование - всего общество, отдельного класса, социальной группы (этнической, религиозной и т.д.).

Глава 2. Происхождение права

2.1. Теологическая теория и теория естественного права

Теологическая теория (Ф. Аквинский, Ж. Маритен, идеологи исламской религии и другие).

Законы существуют вечно, ибо являются Божественным даром. Они определяют порядок жизни в соответствии с идеалами добра и справедливости, дарованной свыше.

Достоинства:

- понимание того, что право в истории общества возникает в силу тех же причин;

- как и государство, они существуют и взаимодействуют только совместно и во взаимосвязи^[8].

Недостатки:

- в своем объяснении происхождения права данная теория опирается на веру в божественное его происхождение,

- право понимается как результат божественного начала.

Теория естественного права (XII в. Т. Гоббс, Дж. Локк, А. Радищев).

Человек от рождения и природы обладает неотъемлемыми естественными правами (право на жизнь, свободу, равенство), которые нельзя отменить, изменить. Законы соответствуют нравственным установкам людей и не могут существовать без них.

Достоинства:

- это прогрессивная доктрина, под флагом которой совершались первые буржуазные революции, приводившие на смену отжившим феодальным отношениям новый, более свободный строй;

- сторонниками естественно-правовой теории верно замечено, что законы могут быть и неправовыми, но они должны приводиться в соответствие с правом, т.е. с такими нравственными ценностями, как справедливость, свобода, равенство и т.п.;

- теория провозглашает источником прав человека либо природу, либо Бога и тем самым выбивает теоретическую почву у произвола чиновников и государственных структур^[9].

Недостатки:

- данное понимание права (как абстрактных нравственных ценностей) умаляет его формально-юридические свойства;

- в результате теряется четкий критерий законного и противозаконного, ведь определить это с позиций справедливости, представление о которой может быть разным у различных людей, весьма затруднительно;

- такое понимание связано не столько с правом, сколько с правосознанием, которое действительно может быть разным у различных людей^[10].

Альтернативный по сравнению с естественной теорией происхождения права подход к соотношению морали и права предлагается нормативистской теорией происхождения права.

2.2. Психологическая теория и нормативистская теория

Психологическая теория (XX в.: Л.И. Петражицкий, А. Росс, И. Рейснер и другие). Право есть результат человеческих переживаний. Личности присущи эмоции долга. Законы государства зависят от психологии людей.

Достоинства:

- обращено внимание на психологические моменты и их роль в процессе функционирования права наряду с экономическими, политическими и пр.;

- вследствие этого нельзя издавать законы без учета социальной психологии,

- нельзя применять законы, не учитывая психологическую природу индивида;

- акцентируется внимание на роли правосознания в правовом регулировании и в правовой системе общества.

Недостатки:

- представители данной теории преувеличивали роль в правовой сфере психологических факторов в ущерб другим (социально-экономическим, политическим, культурным и т.п.), от которых в первую очередь зависит природа права;

- в связи с тем что "подлинное" (интуитивное) право практически оторвано от государства и не имеет формально определенного характера;

- в данном подходе отсутствуют четкие критерии правомерного и неправомерного, законного и незаконного^[11].

Нормативистская теория (XX в. Представителями ее были: Р. Штаммлер, П.Я. Новгородцев, Г. Кельзен и другие.). Государство диктует людям модель поведения. Право исходит от государства и является системой норм, построенных в виде пирамиды.

Достоинства:

- верно подчеркивается такое определяющее свойство права, как нормативность, обращается внимание на необходимость иерархии правовых норм по степени их юридической силы;

- нормативность в данном подходе органически связана с формальной определенностью права, что существенно облегчает возможность руководствоваться юридическими требованиями (в силу более четких критериев) и позволяет субъектам знакомиться с содержанием последних по тексту нормативных актов;

- признаются широкие возможности государства влиять на общественное развитие, ибо именно государство устанавливает и обеспечивает основную норму.

Недостатки:

- представителей данной теории критикуют за увлеченность формальной стороной права, что повлекло за собой игнорирование его содержательной стороны (прав личности, нравственных начал юридических норм, соответствия их объективным потребностям общественного развития и т.п.), за то, что они недооценивали связь права с социально-экономическими, политическими и духовными факторами;

- признавая тот факт, что основную норму принимает законодатель, Кельзен преувеличивает роль государства в установлении эффективных юридических норм;

- в силу разных причин оно может удовлетворяться и устаревшими нормами, и однозначно произвольными.

2.3. Социологическая теория и марксистская теория

Социологическая теория (XX в. Е. Эрлих, С.А. Муромцев, Р. Паунд).

Разделяют право и закон, хотя делают это не так, как идеолог естественно-правовой доктрины. Право воплощается не в естественных правах и не в законах, а в реализации законов. Под правом понимаются юридические действия, практика, правопорядок, применение законов и т.п.

Право - это реальное поведение субъектов правоотношений: физических и юридических лиц. Отсюда другое название данной доктрины - теория "живого" права. Формулируют такое "живое" право прежде всего судьи в процессе юрисдикционной деятельности. Они "наполняют" законы правом, вынося соответствующие решения и выступая в этом случае субъектами правотворчества.

Достоинства:

- теория обращает внимание прежде всего на реализацию права, на практическое применение;

- фиксирует приоритет общественных отношений как содержания права;

- хорошо согласуется с ограничением государственного вмешательства в экономику, с децентрализацией управления.

Недостатки:

- если под правом понимать реализацию законов, реальный правопорядок, то теряются четкие границы между правомерным и неправомерным, ибо сама по себе реализация может быть, как законной, так и противозаконной;

- в силу переноса центра тяжести правотворческой деятельности на судей и администраторов увеличивается опасность некомпетентного применения права, произвола со стороны корыстных должностных лиц^[12].

Марксистская теория (XIX - XX вв. Ее представителями выступили: К. Маркс, Ф. Энгельс, В.И. Ленин, Г.В. Плеханов и другие).

Право понимается как возведенная в закон воля господствующего класса, т.е. как классовое явление; право есть содержание выраженной в праве классовой воли, в конечном счете определяется характером производственных отношений, носителями которых выступают классы собственников, держащие в своих руках государственную власть; оно представляет собой такое социальное явление, в котором классовая воля получает государственно-нормативное выражение.

Право - это нормы, устанавливаемые и охраняемые государством.

Достоинства:

- представители данной теории понимали право как закон (т.е. как формально определенный нормативный акт), они выделяли четкие критерии правомерного и противоправного;

- показали обусловленность права социально-экономическими факторами, наиболее существенно влияющими на него;

- обратили внимание на тесную связь права с государством, которое устанавливает и обеспечивает реализацию правовых норм.

Недостатки:

- преувеличивали роль классовых начал в праве в ущерб общечеловеческим принципам;

- ограничивали существование права историческими рамками классового общества;

- излишне жестко связывали право с материальными факторами, с экономическим детерминизмом;

- умаляли другие причины и условия, влияющие на право.

Вывод. Конечно, доктрина располагает и иными известными теориями происхождения права, такими, как историческая, психологическая, реалистическая и другими.

В результате изучения основных положений этих теорий напрашивается вывод о том, что принципиальных противоречий, взаимного отрицания между ними нет. Все теории так или иначе построены в плоскости "мораль - право". Они достаточно доказательно сформулированы, имеют своих сторонников и пропагандистов. А многие отличия, очевидно, имеют отпечаток конкретного исторического периода, продиктованы соответствующими историческими событиями, актуальными на тот момент общественными стремлениями и ценностями.

Так, например, мораль и право в теологической теории основаны на религиозных убеждениях и канонах. Историческая теория происхождения права основана на морали и праве, возникших из недр национального духа, глубины народного сознания.

Представляется не противоречащим ни одной из упомянутых теорий, а в чем-то, возможно, и объединяющим их тезис о том, что нормы морали, охватывая практически все сферы взаимоотношений людей, выступают в виде наиболее обобщенных правил поведения (будь справедливым, добрым, честным, не завидуй и т.д.).

В отличие от норм морали правовые нормы представляют собой детализированные, конкретные, формально-определенные правила поведения, действие которых обеспечивается государством.

Правовые нормы воздействуют на наиболее важные сферы общественной жизни.

Глава 3. Теория специализации

Именно на этой теории я бы хотел остановиться и изучит ее подробнее, так как считаю, что она является наиболее полно описывает процесс возникновения права.

Теория была разработана доктором юридических наук Кашаниной Т.В.

«Слово “специальный” означает особый, предназначенный для определенной цели. Специализация – это приобретение организмом (биологическим или социальным) особых черт, которые позволили бы приспособиться этому организму к изменившимся условиям существования.» [1, c.299]

Автор этой теории делит развитие права на разные периоды:

1. Стадия детства (архаическое право)
2. Стадия юности (сословное или корпоративное право)
3. Стадия зрелости (развитое или общегосударственное право)

3.1. Архаическое право

Временные рамки этого этапа трудно обозначить, особенно если речь идет о его возникновении. Однако, говоря о завершающем периоде стадии существования архаичного права, можно указать приблизительно, на IX-XI вв. Применительно к этой стадии развития права допустимы и такие названия, как право племенное, народное, обычное, варварское, примитивное, вульгарное.

На этом этапе права как такового нет, но есть обычаи, которые выполняют схожу функцию. Социальные нормы вырабатываются народом и поэтому принимают форму обычаев, «то есть правил поведения, сложившихся исторически, на протяжении жизни нескольких поколений, ставшее всеобщим в результате неоднократного повторения» [1, с.192]. Со временем эти обычаи начинают охраняться не самими соплеменниками, а вождями, жрецами, дружинниками и прочими. Таким образом, обычаи стали закреплены, своего рода органами власти, и перешли в разряд правовых обычаев, став обычным правом.