Добавлен: 04.04.2023
Просмотров: 222
Скачиваний: 2
Введение
На современном этапе развития России, в рамках общего процесса демократических преобразований, происходит формирование новых общественно-экономических отношений, закладывается основа гражданского общества, правового государства, формируется единое общефедеральное правовое пространство, совершенствуется рыночное саморегулирование, механизм реализации прав и свобод граждан, принимаются меры к укреплению законности и правопорядка.
Воплощение в жизнь этих задач ставит вопрос об изменении нормативной основы функционирования общества. Причем речь идет не только о правовой реформе, нацеленной на создание обновленной правовой системы и повышение роли закона, но и о совершенствовании иных нормативных регуляторов поведения - корпоративных норм, обычаев, традиций и т.д., их соотношения между собой и особенно с правом. Нормативная система все в большей степени ориентируется на стимулирование активного правомерного поведения, повышение инициативы субъектов в сфере правового регулирования общественных отношений. Отсюда - возрастание удельного веса договорных актов.
Тенденция к повышению роли договора «характерная для всего современного права, стала проявляться в последние годы во все возрастающем объеме в современной России. Эта тенденция в первую очередь связана с коренной перестройкой экономической, юридической, и политической систем российского государства».
Проблема договорного правотворчества приобретает особо важное значение как для общей теории государства и права, так и всех отраслевых юридических наук, требует принципиально новых решений в силу трех главных причин.
Во-первых, проводимая экономическая реформа ведет к развитию коммерческой самостоятельности, широкому применению экономических методов. В условиях формирующейся рыночной экономики начинают складываться новые хозяйственные отношения, наилучшей формой правового опосредования которых выступает договор.
Во-вторых, реформа политической системы и последовательная демократизация российского общества меняют характер политических и межнациональных отношений, отношений Федерации с ее субъектами, другими образованиями; между гражданами и государственными органами, между предприятиями и трудовыми коллективами. Волеизъявление сторон, воплощенное в договорной форме взаимоотношений, приобретает здесь значение нормообразующего фактора.
Наконец, в-третьих, правовая реформа способствует изменению функций права, раскрытию его стимулирующего воздействия и более полному отражению всего спектра общественных интересов. Правовые акты теперь чаще приобретают характер договорных, договор становится основной формой саморегуляции. При этом преобладавшая ранее ось взаимоотношений «подзаконный акт и договор как его конкретизация» заменяется другой - «Конституция как основа договорных актов».
1. Нормативный договор
1.2 Понятие и основные признаки
Понимание договора как источника права зародилось еще в эпоху античности. Оно сложилось на базе форм законотворческой деятельности, свойственных республиканскому периоду древнеримской истории и в дальнейшем было использовано западноевропейской юриспруденцией. Речь о доктрине естественного права, взятое на вооружение в средние века европейской буржуазией и признающей договор в качестве единственно правомерного источника позитивного права и состояния государства. При этом сторонники естественно правовой школы рассматривали договор скорее как фактический, а не юридический источник позитивного права, как социальное обоснование последнего, средство добровольного самоограничения свободной личности.
Начиная с Д. Остина в Англии, К. Бергбома и П.Лабанда в Германии преобладающей правовой доктриной становится позитивизм. Несмотря на различие позитивистских школ и направлений, их объединяла идея о праве как явлении, признаваемом и устанавливаемом государством.
Марксистско-ленинская правовая теория также носила в основном нормативный характер. Характерно в этом отношении высказывание С.Л. Зивса: «К числу положений, ставших аксиоматичными для марксистко-ленинской общей теории права, относится истина о том, что в социалистическом государстве создание правовых норм - само правотворчество - прерогатива государства. Право выступает только как результат действия государственных органов. Любой правовой нормативный акт в любом случае носит государственный характер» [15].
Именно нормативные акты по устоявшейся традиции рассматривались по сути как единственные источники права. Какая-либо нормативная роль иных источников (прецедентов, обычаев, договоров) отрицалась или, по крайней мере, умалялась. В исследованиях в той или иной форме подчеркивалось, что в социалистическом обществе «нормативный юридический акт является единственным способом возведения государственной воли в закон -актом правотворчества, юридическим источником права».
Договор же мыслился в основном как юридический акт индивидуального характера, выполняющий в механизме правового регулирования функцию юридического факта, порождающего конкретные правоотношения. Договор рассматривается как результат реализации объективного права, но никак не элемент правотворчества.
К концу XX века происходит своеобразный ренессанс естественно-правовой теории. Появляются труды, признающие нормативный договор в качестве несомненного источника права. Сегодня правовая наука признает множественность источников права, в том числе и нормативный договор.
«Значительное возрастание доли договорных норм в общим числе норм современного российского права стало одной из его достопримечательных черт, отражающих процессы дальнейшего развития федерального устройства государства, расширения сфер действия частно-правового метода в гражданском обществе, углубления демократизма права и правового регулирования в целом».
Приступая к рассмотрению вопроса о сущности нормативного договора необходимо определить общее понятие договора и обозначить его основные признаки.
Термин «договор» в силу сложившихся традиций в науке можно рассматривать с разных точек зрения. В словаре В.И. Даля, например, под договором понимается уговор, взаимное соглашение. Но в то же время договором называются предварительное условие или частное обязательство.
Многозначное представление о договоре отражено в ряде работ отечественных и зарубежных авторов, как правило, цивилистической направленности. Так, например, О.С. Иоффе, признавая договором соглашение двух и более лиц, о возникновении, изменении, прекращении гражданских правоотношений, отмечает, что «иногда под договором понимается самое обязательство, возникающее из такого соглашения, а в некоторых случаях этот термин обозначает документ, фиксирующий акт возникновения обязательства по воле его участников».
Аналогичную позицию занимает Н.Д. Егоров, согласно которому «под договором понимают и юридический факт, лежащий в основе обязательства, и само договорное обязательство, и документ, в котором закреплен факт установления обязательного правоотношения».
Кроме вышеупомянутых авторов - сторонников многопонятийного представления о договоре есть и противники такого подхода. К ним можно отнести P.O. Халфину и О.А. Красавчикова. По мнению P.O. Халфиной, «договор имеет существенные особенности по сравнению с другими видами юридических фактов»3. Потому что в отличие большинства юридических фактов, порождающих или прекращающих правоотношения, договоры включают в себя взаимные права и обязанности, которые как правило различны, но должны быть взаимосогласованы и дать в своей совокупности единый правовой результат.
Свобода договоров как необходимая предпосылка коммерческой и предпринимательской деятельности
Для предпринимательской и коммерческой деятельности свобода договора приобретает решающее значение, поскольку договор как правовое явление служит основной формой организации и регулирования отношений между равноправными партнерами. Он не только юридически закрепляет складывающиеся между сторонами отношения, но и служит средством удовлетворения их реальных интересов и потребностей.
Особую роль играет договор в сфере регулирования предпринимательской и коммерческой деятельности. «Предпринимательство» и «коммерция» - понятия широко известные и в принципе схожие. В то же время использование законодательством в разных контекстах названных терминов обуславливает необходимость их разграничения.
В буквальном смысле термин «коммерция» означает торговлю. И действительно, коммерция как вид деятельности непосредственно связана с торговлей. Однако понятие торговли включает в себя не только реализацию готовой продукции, оно охватывает также производственную, транспортную, страховую и иную деятельность, имеющую цель - систематическое получение прибыли.
В отличие от коммерции предпринимательство - это прежде всего расширенное воспроизводство. Для его успешного осуществления недостаточно лишь провозгласить цель получения прибыли, необходимо еще уметь это делать. Поэтому от предпринимателя требуются инициативность, способность рисковать, умение быстро принимать правильные решения .
Любому предпринимателю необходимо четко представлять, как сохранить и приумножить свой капитал, как уберечь открытое дело от банкротства, как противостоять конкурентам и т.д.
При этом, само собой разумеется, что субъект должен быть зарегистрирован в качестве предпринимателя: регистрация - это правовая легитимация предпринимательства. Без этого предпринимательская деятельность считается незаконной. На этот счет ст. 171. Уголовного кодекса РФ, устанавли-вающает ответственность за незаконное предпринимательство, а именно за «осуществление предпринимательской деятельности без регистрации либо без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением условий лицензирования».
Свобода договора является одним из главных принципов рыночных отношений. Он закреплен в Конституции РФ, Гражданском кодексе, других важнейших правовых актах. Этот принцип включает в себя: право лица на вступление в договорные отношения; выбор другой стороны договора; формирование вместе с ним договорной структуры и вида договорной связи; изъявление своей воли при формировании условий договора.
Принято считать, что договорная свобода имеет отрицательное и положительное выражение. С отрицательной стороны свобода договора «предполагает, что против своей воли никто не обязан вступать в договорную связь, субъект права не может принудить другого субъекта к заключению договора. С положительной стороны она означает свободное определение условий договора, а в широком смысле - заключение договоров любого содержания».
Постулируется, что стороны самостоятельно определяют содержание своих отношений друг с другом. Указанное начало называется автономией воли. Хотя, по мнению, например, В.В. Иванова, нужно все же говорить об автономии волеизъявления.
В 1861г. англичанин Генри Мэйн сделал знаменитое высказывание о том, что «движение прогрессивных обществ до сих пор было движением от Статута к Договору» . В XIX веке благоприятные условия создали в Америке атмосферу, в которой договорное право достигло своего апогея как юридический фундамент динамичной и расширяющейся системы свободного предпринимательства.
Свобода договора - свобода заключения соглашений, имеющих юридическую силу, - должна была стимулировать индивидуальную предпринимательскую деятельность. В области нормотворчества прилагалось немало усилий для создания условий функционирования рынка, на котором было бы возможно заключение подобных соглашений.
С утилитарной точки зрения, свобода договора вела к повышению благосостояния сторон и тем самым служила благу общества в целом. С гуманистической точки зрения, она предоставляла индивидуумам сферу, в которой они могли действовать свободно. Имелось ввиду, что прогрессивное развитие права заключается в неуклонном расширении сферы договорных отношений, в основе которых лежат принципы согласия и свободы. Именно названные принципы, имели базовое значение, поскольку считалось и считается, что без согласия и свободы договора нет и быть не может3.
Роль договоров в основных отраслях российского права (конституционном, административном, гражданском, трудовом и других).
В современной научной и учебной литературе по теории государства и права при характеристике нормативных договоров применительно к отраслям права, в которых используется договорное нормотворчество и нормативное договорное регулирование, относятся лишь международное, трудовое и конституционное право.
Такое ограничение применения договора отражает советскую правовую практику, т.е. является пережитком и с учетом нынешних реалий не выдерживает критики. Мы постараемся показать, что нормативный договор используется в большинстве отраслей российского права.