Добавлен: 06.04.2023
Просмотров: 644
Скачиваний: 2
СОДЕРЖАНИЕ
ГЛАВА 1. ПРАВОВАЯ ПРИРОДА НОТАРИАТА В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ, ЕГО ЦЕЛИ И ЗАДАЧИ
1.1 Правовая природа нотариата в Российской Федерации
1.2 Становление и развитие нотариата в Российской Федерации
ГЛАВА 2. ФУНКЦИИ НОТАРИАТА РФ И ИХ КЛАССИФИКАЦИЯ
2.1. Характеристика функций нотариата
Есть мнение, «что единственной функцией нотариата является правоохранительная. При этом необходимо различать две ее составляющие, одна из которых направлена на охрану права и законного интереса (условно
2 т. Т. 1. 2-е изд. М., 2012. С. 24 – 28.
59 Алферов И.А. Нотариальная форма защиты и охраны права и законного интереса/ И.А. Алферов: дис. … канд. юрид .наук. Москва, 2017. С. 106
именуется «охранительной»). Вторая составляющая направлена на защиту нарушенного права, то есть «защитная»60.
И. А. Алферов понимает под охранительной составляющей функции нотариата оказание квалифицированной юридической помощи, которая направлена на содействие в реализации субъективных прав и законных интересов и их закрепление в надлежащей форме как посредством совершения нотариальных действий, так и консультирования в области права по вопросам, прямо не относящимся к нотариальным действиям.
Охранительная составляющая функции нотариата позволяет реализовать права и законные интересы любого лица без ущерба третьим лицам, через контроль в сфере гражданского оборота, посредством чего обеспечивается его стабильность.
Защитная составляющая функции нотариата заключается в том, что в определенных законом случаях допускается осуществление защиты права путем совершения нотариальных действий. Автор полагает, что в таком случае защита права путем нотариального действия является альтернативной процедурой урегулирования спора по отношению к правосудию. Вызывает согласие позиция о единой функции правоохраны, с двумя ее сторонами, которые вероятно можно было бы соотнести с влиянием нотариуса на регулятивные правоотношения – «охранительной» его стороной и охранительные правоотношения – «защитной».
Если с данной авторской позицией о единой правоохранительной функции и ее двойственности стоит согласиться, то вызывает возражения представления о нотариате как о публично-правовом юрисдикционном органе.
Поэтому к трем различным подходам к сущности нотариата, отмеченных Е.А. Борисовой, стоит, как самостоятельный подход, добавить балансный, в котором состояние равновесия частноправовых и публичных начал представлено как форма и содержание – «Функция нотариального
60 Там же. С. 111.
обслуживания имеет публично-правовую форму осуществления»61. Классификация, предложенная Е.Б. Тарбагаевой относится к содержательным и созвучна идеям, выработанным французской доктриной.
Данная классификация построена на компромиссном представлении о нотариате как комплексном правовом образовании (имеется в виду невозможность отнесения нотариата к одной определенной отрасли права – гражданского, гражданского процессуального, административного, конституционного), имеющем двойственную правовую природу (сочетание публичных и частноправовых начал). Также автором учитывается не только материально-правовой, но и процедурный характер нотариальной деятельности, то есть статические и динамические характеристики.
Е. Б. Тарбагаева обосновывает единую нотариальную функцию, концепция которой связана с представлениями о нотариате как о
«превентивном правосудии»62 и нотариальной деятельности как об особом виде правоприменения, заключающемся в применении только диспозиции нормы права63.
Обоснованная в научной литературе двойственная природа нотариата64, как института, отражается в свою очередь в представлении о двойственности нотариальной функции. Единую функцию нотариата можно условно разделить на публично-правовую и комплексную, то есть частноправовую ее сторону, в публичном обрамлении. Если представить дуалистичность нотариальной функции с помощью кругов Эйлера, то в области пересечения публично-правового и частноправового будет находиться комплексная часть нотариальной функции, то есть образующаяся при соединении частноправового с публично-правовым – эту часть можно назвать комплексной. При этом та часть, что объединяет комплексную область и публично-правовую будет иллюстрировать единую нотариальную функцию.
61 Тарбагаева Е.Б. Организация и деятельность нотариата в Российской Федерации. СПб., 2006. С. 22.
62 Жуйков В. Нотариат как институт превентивного правосудия: общие цели, принципы и полномочия // Российская юстиция. 1998. № 6. С. 13.
63 Тарбагаева Е.Б. Организация и деятельность нотариата в Российской Федерации. СПб., 2006. С. 35.
64 Черемных Г.Г. Нотариальное право Российской Федерации. М., 2014. С. 32 – 46.
Следует обратить внимание, что если можно говорить о комплексной стороне или публично-правовой, то об исключительно частноправовой стороне нотариальной деятельности речи быть не может (см.рис.1).
А – частноправовая составляющая нотариальной деятельности
С – публично-правовая составляющая нотариальной деятельности В – комплексная сторона нотариальной деятельности
ВС – единая нотариальная функция и публично-правовая сторона нотариальной деятельности
Рисунок 1. Дуалистичность нотариальной функции
Оба аспекта единой нотариальной функции направлены на реализацию конституционного права на квалифицированную юридическую помощь. Таким образом, удовлетворение частноправового интереса как бы облачено в публично-правовую оболочку, что является самой надежной гарантией для охраны и реализации частноправового интереса.
Несомненно, разные нотариальные действия будут иметь разные цели, но все они, тем не менее, будут происходить в рамках нотариального производства и будут облачены в надлежащую форму.
Публично-правовой аспект нотариальной функции, таким образом, заключается в обеспечении публичных интересов всего общества в стабильности гражданских правоотношений, а также интересов отдельных лиц в судебном доказывании.
Частноправовой аспект нотариальной функции выражается в создании для субъектов материальных отношений наиболее выгодных и удобных условий реализации прав и интересов, а в случаях, предусмотренных законом и прав требования. Этот аспект нотариальной функции и называют нотариальным обслуживанием. Оно имеет публично-правовую форму осуществления и заключается в содействии в реализации права.
Публично-правовой аспект нотариальной функции имеет контрольный и правоохранительный характер и выражается нотариальным удостоверением, свидетельствованием и обеспечение. Функция нотариального обслуживания имеет публично-правовую форму осуществления65. В зависимости от содержания нотариальные действия могут быть отнесены к определенному виду нотариальной функции.
Правовая цель является критерием в данной классификации, она раскрывает содержание нотариальных действий. Обращаясь к нотариусу, заинтересованное лицо указывает на правовую цель, ставшую причиной обращения к нотариусу. Правовые цели закреплены в компетенции нотариуса, которая, как было описано выше, определяется перечнем нотариальных действий.
Но следует признать, что как справедливо заметила Е.Б. Тарбагаева,
«нотариальная деятельность по своему содержанию становится значительно шире того, что охватывается понятием нотариальных действий»66.
Определение нотариальных функций по правовой цели нотариальных действий не отвечает современному пониманию нотариата. Законодатель тем временем идет по пути расширения перечня нотариальных действий в статье 35 Основ, относя к ним такие действия, которые собственно нотариального характера не имеют67. Такой способ закрепления компетенции нотариата, как специальное перечисление нотариальных действий значительно ограничивает потенциал данного института. Этот способ не исключает отнесение к компетенции нотариата не свойственных ему действий, что представляется негативным явлением.
Это свидетельствует о том, что «сфера влияния» нотариата расширяется. При этом важно сохранить общую направленность
65 Тарбагаева Е.Б. Организация и деятельность нотариата в Российской Федерации. СПб., 2006. С. 21 – 22.
66 Тарбагаева Е.Б. Цели и задачи нотариата на современном этапе // Нотариальный вестник. 2011. № 2. С. 26.
67 К таким действиям мы относим такие, которые могут осуществляться иными органами или лицами, не входящими в систему нотариата.
нотариальной деятельности на цель охраны прав и законных интересов участников гражданского оборота. Чтобы расширение компетенции не разрушило фундамента нотариата, в законе целесообразно закрепить помимо нотариальных действий и функции нотариата.
Например, такая конституционная по своей природе функция нотариата, как оказание квалифицированной юридической помощи, которая и определяет место нотариата среди правоохранительных органов, не может быть реализована в силу ограничивающего действия выбранного законодателем метода закрепления функций, так как консультирование не является самостоятельным нотариальным действием.
Данные виды нотариальной функции, проистекающие из дуалистичной правовой природы института нотариата, отражают исторически сложившиеся, характерные для нотариата виды деятельности, характеризующие нотариат как самостоятельный правоохранительный орган. Выделение именно этих трех видов единой нотариальной функции – удостоверения, свидетельствования и обеспечения обусловлено их принципиальными различиями.
Рассмотрим каждый вид единой нотариальной функции подробнее. Французская доктрина придает удостоверению среди прочих функций нотариальной деятельности ключевое значение: «Основная функция нотариуса – придание аутентичности, т. е. удостоверение подлинности актов и соглашений, которые ему представляются. Именно поэтому государство передает ему, выступающему в качестве публичного должностного лица, часть своих властных полномочий»68.
Удостоверение направлено на придание сделке надлежащей формы, что создает гарантии ее действительности и исполнимости69. Такой вид нотариальной функции имеет комплексную правовую природу. С публично- правовой стороны нотариус придает сделке надлежащую форму, с частноправовой – подтверждает факт заключения сделки. Как замечает
68 Профессиональное нотариальное право/ Пиепу Ж.-Ф, Ягр Ж. Пер. с фр. М.: Юристъ, 2001. С. 19.
69 Тарбагаева Е.Б. Организация и деятельность нотариата в Российской Федерации. СПб., 2006 С. 185.
автор, удостоверение материально-правовых последствий не влечет и не исключает возможность судебного рассмотрения любого дела, связанного с данным субъективным правом. Для суда нотариальный акт не обладает преюдициальной силой.
Функция нотариального свидетельствования является, пожалуй, старейшей из всех, она связана с положением нотариуса как квалифицированного свидетеля. Этот вид нотариальной функции отражает саму сущность института нотариата как создание квалифицированных письменных доказательств. Свидетельствование направлено на официальное подтверждение наличия права или факта70. Данный вид нотариальной функции имеет публично-правовое значение.
Нотариальное обеспечение как вид нотариальной функции «имеет подчиненный характер и связано с обеспечением прав и интересов как частных лиц, так и общественных, публичных интересов»71. Нотариальное обеспечение направлено на создание условий для разрешения дел иными правоприменительными органами или на охрану имущественных интересов субъектов материальных правоотношений72. Смысл нотариальной обеспечительной функции заключается в предотвращении нарушений прав и интересов субъектов материальных правоотношений, ограничения права распоряжения имуществом, фиксирование доказательственной информации. Обеспечительными нотариальными действиями охраняются как частные, так и публичные интересы, то есть природа данного вида нотариальной функции комплексная. Например, наложение запрещений, совершение исполнительных надписей, протестов векселей, принятие мер к охране наследственного имущества73.
Данная классификация, представленная в таблице 1 (Приложение А), имеет практическое значение, так как относящиеся к конкретному виду нотариальной функции нотариальные действия позволяют определить
70Тарбагаева Е.Б. Организация и деятельность нотариата в Российской Федерации. СПб., 2006 С. 186.
71 Там же. С. 186.
72 Там же. С. 186.
73 Там же. С. 180.
свойства нотариального акта, которым конкретное действие оканчивается. Данной проблеме будет посвящена вторая глава диссертационного исследования.
Нотариальные действия, по моему мнению к существу нотариальной деятельности не относящиеся, в силу того, что они не имеют самостоятельной правовой цели в данную классификацию включены не были. Их место в нотариальной деятельности будет определено в рамках нашего исследования.
Таким образом, единая нотариальная функция, обладающая дуалистичным характером, с ее публично-правовой стороны имеющая контрольный и правоохранительный характер, а с частноправовой являющаяся нотариальным обслуживанием и направленная на содействие в реализации права, выражается тремя ее видами, а именно – нотариальным удостоверением, свидетельствованием и обеспечением.
Подводя итог, отметим, что потенциал нотариата нельзя реализовать в условиях ограничения его списком нотариальных действий. Нотариус, как показывает опыт других стран, может эффективно выполнять такие функции, как медиативная, консультирование, налоговое агентирование, посредничество, что возможно только при условии закрепления функций нотариата. Нотариальное удостоверение, свидетельствование и обеспечение позволяют на данном этапе развития законодательства о нотариате вычленить ядро, сущность нотариальной деятельности, непосредственно связанной с нотариальным актом. Дополнительные и факультативные нотариальные действия не относятся к фундаменту нотариальной деятельности, но раскрывают тенденцию расширения нотариальных функций, а также высвечивают проблему непонимания сути нотариальной функции. Важно при этом расширении не размыть фундамента нотариальной деятельности, относя к функционалу нотариуса не соответствующие природе и назначению задачи.