Файл: Нотариат в РФ.pdf

признаки споров о праве и иных дел, позволяющих судить о том, каким органам подведомственно их разрешение»42. Общим признаком для всех дел, которые подлежат разрешению нотариусом, является их бесспорность, то есть отсутствие спора о праве. Поэтому термин бесспорная юрисдикция распространился и на область действия нотариата. То есть в литературе уже выработан такой критерий подведомственности дел нотариату, как бесспорность гражданских дел. Е. Б. Тарбагаева так формулирует его: «Бесспорность нотариального дела следует понимать как документально подтверждаемую очевидность констатируемого нотариусом факта или права. В отдельных предусмотренных законом случаях документально подтверждаться должен и факт отсутствия возражений со стороны заинтересованных лиц»43.

Статья 41 Основ предписывает отложение совершения нотариального действия на срок не более десяти дней в случае, если подлежащий удостоверению факт или право оспаривается в суде. Если в течение этого срока от суда не будет получено сообщение о поступлении заявления, нотариальное действие должно быть совершено. Если возникают сомнения в бесспорности дела, нотариус не совершит нотариального действия, пока не выяснится обратное.

Принято говорить, что нотариат действует в области бесспорной гражданской юрисдикции. Но юрисдикция – это совокупность полномочий компетентных органов по формированию и реализации правовых актов, разрешению правовых споров, регламентирующих качественно определенные общественные отношения44. Нотариат разрешением правовых споров не занимается, поэтому сложно соотнести его деятельность с юрисдикционной (судебной). Сам термин бесспорная юрисдикция в отношении нотариата, таким образом, применяется в «широком» смысле,

42 Курс советского гражданского процессуального права: Судопроизводство по гражданским делам. В 2 т. Т.2. М.: Издательство «Наука», 1981. С. 11.

43 Тарбагаева Е. Б. Организация и деятельность нотариата в Российской Федерации. СПб., 2006. С. 24

44 Краткий юридический словарь. М., 2015. С. 116.

довольно условно, как дань традиции, которая корнями уходит в римское право.

В отечественной доктрине бесспорная юрисдикция скорее соотносится с неспорным производством («охранительным»), которое сейчас называется особым и характеризуется тем, что хоть и вписано в гражданскую процессуальную форму, спора о праве в нем нет, особое производство также не является юрисдикционным. В суде бесспорные дела рассматриваются в порядке приказного и особого производств. Подведомственность такого рода дел суду является специальной. Таким образом, если все бесспорные юридические дела должны разрешаться нотариатом, тогда возникает вопрос

---

– как разграничивать компетенцию суда и нотариата на разрешение бесспорных гражданских дел. Е.Б. Тарбагаева считает, что «органам нотариата по общему правилу подведомственны гражданские дела, разрешение которых направлено на удостоверение или свидетельствование бесспорных юридических (доказательственных) фактов и субъективных прав»45.

Отнесение бесспорных дел к компетенции суда в РФ объясняется необходимостью максимальных гарантий защиты, которые могут быть предоставлены только в рамках гражданской процессуальной формы. Также судебная защита применяется при установлении фактов, имеющих юридическое значение. «Если иметь в виду вопрос об их объективном существовании, то юридические факты, являющиеся предметом судебного разбирательства, не могут рассматриваться как бесспорные, т.е. очевидные»46. Согласно статье 265 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации (далее ГПК РФ) суд устанавливает факты только при невозможности получения заявителем в ином порядке надлежащих документов, удостоверяющих эти факты, или при невозможности восстановления утраченных документов.

45 Тарбагаева Е. Б. Организация и деятельность нотариата в Российской Федерации. СПб., 2006. С.178.

46 Курс советского гражданского процессуального права: Судопроизводство по гражданским делам. В 2 т. Т.2. М.: Издательство «Наука», 1981. С. 175.

Таким образом, чтобы сформулировать общее правило подведомственности бесспорных дел нотариату, следует указать на очевидность юридических фактов, лежащих в их основе, то есть возможность подтвердить их квалифицированными доказательствами. В целом, данное положение сформулировано в статье 45 Основ, согласно которой документы, представляемые для совершения нотариального действия, не должны вызывать сомнений в их подлинности, иметь подчисток и т.п. Статья 41 Основ указывает, что основанием для отложения и приостановления совершения нотариального действия является направление документов на экспертизу, то есть не должно возникать сомнений по вопросу факта, он должен быть подтвержден официальными документами.

Понимание функции как круга деятельности можно соотнести с категорией подведомственности, которую чаще всего определяют как «круг дел, отнесенных к ведению того или иного органа»47. Как было показано выше, действующее законодательство использует для этого термин «нотариальное действие».

Сам термин «нотариальное действие» был введен первым Положением о государственном нотариате, принятым в 1922 году, и обозначение функций нотариата через совершаемые им нотариальные действия стало традицией советского законодательства и правовой науки48. Например, Постановление Совмина РСФСР от 31 декабря 1947 № 980 «Об утверждении Положения о государственном нотариате РСФСР» содержало Главу II «Функции государственных нотариальных контор», содержанием которой являлось перечисление нотариальных действий совершаемых нотариусами и исполнительными органами сельских Советов депутатов трудящихся (станиц, хуторов, аулов).

---

47 Цит. по: Курс советского гражданского процессуального права: Судопроизводство по гражданским делам. В 2-х томах. Т 2. М., 1981. С 5.

48 Борисова Е.А. Правовые основы нотариальной деятельности в Российской Федерации. М., 2016. С. 152.

2.2. Классификация функций нотариата

Взаимосвязь функций нотариата и нотариальных действий проявлялась в том, что многие авторы классифицировали нотариальные действия по функциям нотариата49, а функции нотариата по нотариальным действиям. Например, профессор К.С. Юдельсон приводил классификацию нотариальных функций по содержанию. Он выделял:

1. удостоверение сделок;
2. засвидетельствование бесспорных обстоятельств;
3. охранительные действия;
4. установление правового положения отсутствующего лица;
5. подтверждение имущественных прав в пределах, установленных законом;
6. обеспечение обязательств наложением запрещений и арестов на имущество;
7. способствование выполнению должниками обязательств путем принятия в депозит денег и ценных бумаг;
8. обеспечение доказательств на случай спора;
9. принуждение к исполнению бесспорных обязательств путем выдачи исполнительных надписей.

К. С. Юдельсон указывал, что в основе этой классификации лежит существо каждой функции, а сущностью функций определяется состав и характер нотариальных действий50.

В настоящее время можно выделить несколько основных классификаций функций нотариата, главным критерием для которых является сущность института нотариата. Одни ученые определяют правовую природу нотариата через юрисдикционную функцию, а нотариальную деятельность характеризуют как правоприменительную. Соответственно в 49 См. Нотариат в СССР: учебник для средне-специальных учебных заведений / под ред. Л. Ф. Лесницкой. М.,1990. С. 13; Авдеенко Н. И. Нотариат в СССР: учебное пособие. ЛГУ, 1984. С. 56.

50 Юдельсон К.С. Избранное: Советский нотариат. Проблема доказывания в советском гражданском процессе. М., 2005. С.55 – 56.

охранительных нотариальных правоотношениях обязательным субъектом выступает государство в лице особых правоприменительных органов – органов нотариата, осуществляющих по поручению государства функцию охраны правопорядка в данной сфере общественных отношений. Данный подход предполагает тесную связь нотариальной деятельности с судебной (в первую очередь в сфере бесспорной юрисдикции): нотариат и суд осуществляют единую функцию предварительного и последующего контроля за законностью в гражданском обороте; нотариат входит не только в предмет науки гражданского процессуального права «в широком смысле», но и в предмет правового регулирования одноименной отрасли права51;

---

Другие ученые переносят центр тяжести нотариата в сферу частного права и говорят о специфической правозащитной деятельности нотариуса, выражающейся в оказании правовой помощи физическим и юридическим лицам, по сути являющейся услугой особого рода. Сама же нотариальная деятельность представляет собой не чистое правоприменение, а деятельность sui generis52, направленную на обеспечение реализации частного субъективного права, «администрирование на службе частному интересу»53. Нотариальной форме защиты придают самостоятельный характер54.

Наконец, ряд ученых относят нотариат к сугубо административным правоохранительным органам, а его деятельность рассматривается как управленческая (советская традиция)55.

В. В. Ярков обосновывая исключительно публичную природу нотариальных функций, в рамках первого подхода, говорит, что «на всех этапах совершения нотариального действия, в том числе и при даче правовых

51 Правовые основы нотариальной деятельности / под ред. В.Н Аргунова. М. 2014. С. 3; Жуйков В. Нотариат как институт превентивного правосудия: общие цели, принципы и полномочия / В.Жуйков // Российская юстиция. 1998. № 9. С.30.

52 В пер. с лат. своеобразный, единственный в своём роде – выражение, означающее уникальность правовой конструкции, которая, несмотря на наличие известного сходства с другими подобными конструкциями, в целом не имеет прецедентов. Уникальность любого из случаев «sui generis» зачастую становится предметом споров.

53 Добровольная (бесспорная) юрисдикция в России и за рубежом (Восточная и Западная Европа, Латинская Америка, Китай) / под ред. В.В. Аргунова. М., 2014.С. 42и– 43.

54 Чечот Д.М. Субъективное право и формы его защиты: монография. ЛГУ., 1968. С. 60.

55 Юдельсон К.С. Избранное: Советский нотариат. Проблема доказывания в советском гражданском процессе. М., 2005. С. 55.

консультаций, нотариус действует в рамках нотариального производства, его взаимоотношения с обратившимися за совершением нотариального действиями лицами имеют не частноправовую, а публично-правовую основу»56.

Определяя компетенцию нотариуса как бесспорную гражданскую юрисдикцию, В. В. Ярков строит свою классификацию нотариальных функций по критерию содержания и предлагает рассматривать нотариальные функции как содержательные характеристики, отражающие основные направления и сущность деятельности органов нотариата в правовой системе России57. Особенностью данной классификации является то, что автор не отождествляет нотариальные функции с нотариальными действиями, что согласуется с представлением о том, что содержание нотариальной деятельности не исчерпывается нотариальными действиями.

---

В. В. Ярков выделяет такие по направленности функции нотариата, как:

I)социальные, характеризующие место нотариата в системе органов

гражданской юрисдикции и правовой системе России, а именно: (1)предупредительно-профилактическая, (2)правореализационная,

(3)правоохранительная, (4)фискальная;

II)содержательные, отражающие характер нотариальной деятельности и ее специфику. Они связаны с правоустановительной, удостоверительной, охранительной и юрисдикционной деятельностью;

III)доказательственные, связанные с существом нотариальной деятельности – созданием квалифицированных письменных доказательств. Данная классификация разделяется и другими авторами58.

56 Нотариальное право России: учебник / под ред. В.В. Яркова. М., 2013. С. 21.

57 Там же. С 54.

58 См. например, Абилова А.Б. Социальные функции нотариата в современных условиях / А.Б. Абилова: Дис… канд. соц. наук. М., 2016. С. 44;

Денисова Е.Э. Нотариат в Российской Федерации: учебник. М.:ТК Велби, Издательство Проспект, 2013. С.6 – 9; Настольная книга нотариуса. /Т.И. Зайцева, Б.М. Гонгало, П.В. Крашенинников, В.В. ЯрковВ

На наш взгляд, эта классификация хотя и иллюстрирует значимость нотариальной деятельности для российской правовой системы, не имеет прикладного значения, так как не позволяет отнести конкретные нотариальные действия к конкретным функциям.

Г. Г. Черемных, И. Г. Черемных предлагают классификацию, учитывающую двойственность правовой природы нотариата:

1. функции, вытекающие из публично-правового характера нотариальной деятельности, характеризующие нотариат как наделенный государственно-властными полномочиями орган. Сюда относятся правоохранительная, правоприменительная, предупредительно- профилактическая и фискальная функции;
2. функции, вытекающие из частноправового содержания нотариальной деятельности, отражающие специфику нотариального производства и нотариальной деятельности в сфере гражданского оборота, характеризующие «содержательную» внутреннюю сторону нотариальной деятельности в отношении нотариального производства. В эту группу входят такие функции, как правореализационная, правоустановительная, консультационная.

Обоснованная критика данной классификации основана на суждении, что функции разделяются на две группы, основываясь на противопоставлении частноправовой составляющей деятельности нотариата публично-правовой, в то время как они «находятся между собой в неразрывной связи и представляют единое целое, и нельзя отдельно рассматривать действия этих составляющих»59.

---