Добавлен: 06.04.2023
Просмотров: 637
Скачиваний: 2
СОДЕРЖАНИЕ
ГЛАВА 1. ПРАВОВАЯ ПРИРОДА НОТАРИАТА В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ, ЕГО ЦЕЛИ И ЗАДАЧИ
1.1 Правовая природа нотариата в Российской Федерации
1.2 Становление и развитие нотариата в Российской Федерации
ГЛАВА 2. ФУНКЦИИ НОТАРИАТА РФ И ИХ КЛАССИФИКАЦИЯ
2.1. Характеристика функций нотариата
Вряд ли предложенное законодателем определение раскрывает все ключевые свойства нотариата, но справедливо относит данную юридическую деятельность к обеспечению конституционного права на квалифицированную юридическую помощь гражданам (статья 48 Конституции). Данная формулировка корреспондирует параграфу 1 Закона Германии «О нотариате», который относит нотариусов к независимым носителям публичной должности в области «vorsorgende Rechtspflege». Данный термин невозможно дословно перевести так, чтобы он объективно совпадал со своим русским эквивалентом по объему смыслов, поэтому в литературе можно встретить такие переводы для «vorsorgende Rechtspflege», как «оказание юридической помощи»15, «превентивная правовая охрана»16,
«превентивная правоохранительная деятельность»17, «превентивное юридическое обслуживание»18.
В связи с вступлением отечественного нотариата в Международный союз Латинского нотариата (далее МСЛН), принято соотносить данный институт с моделью латинского (небюджетного, свободного) нотариата19. Выбор такой модели для построения нотариата в России еще во времена правления Александра II был обусловлен как принадлежностью нашей страны к романо-германской системе права, так и политической и
15 Проект закона о нотариате с пояснениями / Под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут. 2014. С. 215. 16 Москаленко И.В. Нотариальная деятельность и правосудие // Современное право. 2016. №3.С.41 – 45. 17 Там же. С. 43
18 Там же. С. 44.
19 Тарбагаева Е.Б. Организация и деятельность нотариата в Российской Федерации. СПб., 2006. С. 5-6; Гражданский процесс: учебник под ред. М.К. Треушникова. М.: Статут, 2014. С. 465; Стешенко Л. А. Нотариат в Российской Федерации. М.: НОРМА, 2011. С 42.
экономической составляющей. В 1993 году с принятием Основ нотариат вернулся к дореволюционному вектору своего развития в направлении нотариата латинского типа. «Нотариат латинского (или свободного) типа сформировался в странах, испытавших влияние римского права. В связи с этим организация и деятельность нотариата в таких странах имеет общую правовую основу. Моделью для нотариата латинского типа стал французский нотариат, что обусловило формулирование общих (системных) признаков, характерных для национального нотариата»20.
Французский закон о принципах организации нотариата от 25 вантоза XI года по календарю Французской революции стал образцом для законов о нотариате в разных частях Германской империи, в частности Баварского устава от 10 ноября 1861 года. Он в свою очередь стал образцом для российского Положения о нотариате от 26 апреля 1861 года.
Но германский вариант латинского нотариата уже тогда имел ряд значительных отличий. «Наиболее характерным отличием этих законодательных актов от французских считали установление надзора за нотариатом в лице судебных мест, существенно умалявший самостоятельный характер всего института. Кроме этого, нигде в Германии не было проведено различие между спорной и бесспорной юрисдикцией, так отчетливо, как это было сделано во Франции, вследствие чего деятельность нотариусов оказывалась во многих отношениях конкурирующей с деятельностью судебных мест»21.
Отраслевая принадлежность законодательства о нотариате также является дискуссионной. Высказываются мнения, что нормы, регулирующие организацию и деятельность нотариата, являются подотраслью гражданско- процессуального права22, другие предполагают, что нотариальное законодательство является подотраслью конституционного права23,
20 Борисова Е.А. Правовые основы нотариальной деятельности в Российской Федерации. М., 2016. С. 57.
21 Там же. С. 57.
22 Треушников М.К. Современные проблемы гражданского и нотариального процесса // Нотариальный вестник. 1998. №9. С. 35 – 38.
23 Тарбагаева Е. Б. Организация и деятельность нотариата в Российской Федерации. СПб., 2006. С. 51 – 53; Нотариальное право России: учебник / Под ред. Г. Г. Черемных, И. Г. Черемных. М., 2014. С. 59.
некоторые авторы полагают, что законодательство о нотариате является частью административного права24.
В. В. Ярков, И. Г. Черемных полагают, что речь должна идти о нотариальном праве, которое является самостоятельной «комплексной отраслью российского законодательства»25.
Дискуссии о наличии отраслевой самостоятельности корреспондирует вопрос о методе правового регулирования. Предполагается, исходя из комплексности нотариального права, сочетание императивного и диспозитивного методов. «Методология правового регулирования в нотариальном праве производна от отраслей права, в которых находятся ее нормативные истоки, а именно, права частного и публичного»26. Но если обратиться к природе нотариальных функций, то следует констатировать, что они, по сути, являются государственными, и выполняются нотариусом в силу того, что государство ему их делегировало. Данное положение находит свое подтверждение в Постановлении Конституционного Суда РФ от 19 мая 1998 г. № 15-П, согласно которому Конституция Российской Федерации не запрещает государству передавать отдельные полномочия исполнительных органов власти негосударственным организациям, участвующим в выполнении функций публичной (государственной) власти27. Нотариус не может по своему желанию свободно решать, совершать ему или же не совершать нотариальные действия, так как по действующему законодательству он обязан их совершить, если не имеется установленных законом ограничений (статья 48 Основ). Заинтересованное же лицо, обратившееся к нотариусу, исполняет требования нотариуса и, по сути, никакими диспозитивными правами в рамках нотариального производства не
24 Габричидзе Б.Н. Административное право России: учебник / Б.Н. Габричидзе, А.Г. Чернявский, С. М. Кузнецов. М.: ВЕЛБИ, 2007. С. 314.
25 Нотариальное право России: учебник / под ред. проф. В.В. Яркова. М.: Волтерс Клувер, 2013. С. 30; Черемных И. Г. Становление независимого нотариата России как института по осуществлению правоохранительной деятельности: автореф. дис. ... д-ра. юрид. наук:12.00.11. Москва, 2015. С. 20.
26 Нотариальное право России: учебник / под ред. проф. В. В. Яркова. М.: Волтерс Клувер, 2013. С. 22.
27 По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 2, 12, 17, 24 и 34 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате: Пост. КС РФ от 19 мая 1998г. № 15-П // Российская газета. 1998. № 101.
обладает. Даже само обращение к нотариусу, особенно если законом оно определено как обязательное, также нельзя рассматривать как диспозитивное, ведь иначе желаемая цель окажется недостижимой. Отношения, возникающие в процессе совершения нотариального действия, можно представить как отношения субординации, а метод регулирования этих отношений имеет императивный характер28.
Вместе с тем, предмет нотариального производства – регулятивные, по общему правилу, отношения. Конечная цель нотариального производства – содействие заинтересованным лицам в осуществлении их субъективных прав, обеспечение гарантий в защите этих прав, если такая необходимость возникает.
28 Подобная точка зрения высказывалась Е.Б. Тарбагаевой. Указ.соч. С.178.
ГЛАВА 2. ФУНКЦИИ НОТАРИАТА РФ И ИХ КЛАССИФИКАЦИЯ
2.1. Характеристика функций нотариата
Определение функций нотариата выделяется в литературе в качестве наиболее значимых и нуждающихся в анализе и разработке проблем29. Ставится вопрос о нотариальных функциях, их специфике, которой обусловлена невозможность их передачи другим органам и лицам. В литературе нотариальные действия принято соотносить с компетенцией нотариата, его подведомственностью, а значит функциями30.
Соотношение понятий «компетенция» и «подведомственность» по- разному трактуется учеными. Под компетенцией можно понимать «упорядоченную совокупность законодательно закрепленных полномочий (прав и обязанностей), предоставленных конкретному органу или должностному лицу в целях надлежащего выполнения ими определенного круга государственных или общественно-значимых задач и осуществления соответствующих функций»31. «Компетенция состоит из двух обязательных элементов: властных полномочий и подведомственности, то есть определения предметов, объектов, на которые распространяется власть субъекта, которыми он ведает»32.
В учебной литературе понятия «круг ведения», «предметная компетенция» и «подведомственность» соотносятся как равнозначные33.
29 Тарбагаева Е. Б. Организация и деятельность нотариата в Российской Федерации. СПб., 2006. С. 20; Нотариальное право России: учебник / под ред. проф. В.В. Яркова. М.: Волтерс Клувер, 2013. С. 51; Денисова Е.Э. Нотариат в Российской Федерации. М.: Изд-во Проспект, 2013. С. 6.; Настольная книга нотариуса: в 4 т. / Т.И. Зайцева, Т.В. Патрушева, И.В. Перевалова и др.; под ред. И.Г. Медведева. 3-е изд., перераб. и доп. Т. 1. М.: Статут, 2015. С.33; Черемных Г. Г., Черемных И. Г. Нотариальное право Российской Федерации: учебное пособие. М.: Юрид. лит., 2015. С. 27.
30 Нотариальное право России: учебник / под ред. проф. В.В. Яркова. М.: Волтерс Клувер., 2013. С. 56; Тарбагаева Е.Б. Организация и деятельность нотариата в Российской Федерации. СПб.,2006. С. 165; Настольная книга нотариуса в 4 т. Т. 1. М., 2015. С. 47.
31 Краткий юридический словарь / отв. Ред. А.В. Малько. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Проспект, 2015. С. 71.
32 Бахрах Д.Н. Подведомственность юридических дел и ее уровни // Журнал российского права. 2015. №4. С.47.
33 Гражданский процесс: учебник / под ред. М.К. Треушникова. 5-е изд., перераб. и доп. М.: Статут, 2014. С. 37.
Иначе подведомственность определяется как относимость нуждающихся в государственно-властном разрешении споров о праве и других юридических дел к ведению того либо иного государственного и иного органа. Особое внимание уделяется свойству юридических дел, в силу которого они подлежат разрешению определенными юрисдикционными органами34, что позволяет выявить критерии подведомственности.
Определенную неясность вносит законодатель, используя данные термины бессистемно. Поэтому неудивительно, что статья 35 Основ, в которой перечисляются нотариальные действия, совершаемые нотариусами, может соотноситься как с компетенцией нотариата, так и с его подведомственностью, что отражается в доктрине. Так Р. И. Вергасова считает, что в Основах определена именно компетенция, которая по мнению автора подразделяется на предметную35 и территориальную. Предметная компетенция предполагает разграничение деятельности нотариусов по совершению нотариальных действий в зависимости от видов этих действий. Территориальная компетенция обусловливает совершение отдельных нотариальных действий, предусмотренных в действующем законодательстве, нотариусами определенного нотариального округа36.
В. В. Ярков указывает на то, что в статье 35 Основ определена подведомственность и она не является исчерпывающей, может определяться другими федеральными законами. Далее автор отмечает, что подведомственность дел нотариусам и другим лицам, имеющим право совершения нотариальных действий, носит исключительный либо множественный характер37. как разновидность множественной подведомственности, В.В. Ярков также выделяет договорную подведомственность дел нотариату, когда федеральным законом не 34 Гражданский процесс: учебник под ред. В.В. Яркова. М.: Волтерс Клувер, 2004. С. 146.
35 Статья 36 утратила силу с 1 января 2015 года в связи с принятием ФЗ о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ от 29.12.2014 № 457-ФЗ, поэтому и тезис о предметной компетенции утратил актуальность.
36 Вергасова Р.И. Нотариат в России: учебное пособие. М.: Юристъ, 2012. С.72-74.
37 Нотариальное право России: учебник / под ред. проф. В.В. Яркова. М.: Волтерс Клувер, 2013. С. 138.
установлена обязательная нотариальная форма сделки, но заинтересованные лица по своей воле решают удостоверить её у нотариуса. Автор также говорит об альтернативной подведомственности, когда заинтересованное лицо может выбрать орган, к которому он обратится за выполнением некоторых нотариальных действий, например исполнительная надпись или судебный приказ.
Как известно подведомственность регулируется общими и специальными (особыми) правилами. «Различный характер правил, регулирующих подведомственность дел, позволяет подразделить последнюю на два вида общую, т.е. регламентируемую общими правилами, и специальную, определяемую на основании особых указаний закона в порядке исключения из установленных правил»38. Специальная подведомственность в свою очередь подразделена на единичную и множественную; множественная подведомственность в зависимости от используемого законодателем способа выбора именно того органа, который должен рассмотреть конкретное дело, может быть подразделена на альтернативную, договорную и императивную39. Но специальная подведомственность устанавливается либо как конкретизация общего правила либо как исключение из него. Поэтому возникает вопрос об общем правиле подведомственности юридических дел нотариату, которое в законе отсутствует. Получается, что этот орган не имеет определенной самостоятельной компетенции. Потому учеными и отмечается «размывание» компетенции нотариата40, конкуренция компетенций41.
Это проблема могла бы быть решена формулированием общего правила подведомственности и законодательным закреплением функций нотариата.
Основу правил подведомственности составляют критерии подведомственности, под которыми понимаются «отраженные в нормах права
38 Курс советского гражданского процессуального права: Судопроизводство по гражданским делам / Отв. ред. А.А. Мельников. В 2-х томах. Т.2. М.: Издательство «Наука», 1981. С.7.
39 Там же. С 8.
40 Нотариальное право России: учебник / под ред. проф. В.В. Яркова. М.: Волтерс Клувер, 2013. С. 53.
41 Тарбагаева Е. Б. Организация и деятельность нотариата в Российской Федерации. СПб. 2006. С. 171.