Файл: «Нотариат в Российской Федерации».pdf

Юрисдикционная функция нотариата вытекает из роли нотариата как органа гражданской юрисдикции и проявляется в направленной деятельности по предупреждению правовых конфликтов в сфере гражданского оборота.

Доказательственные функции связаны с существом нотариальной деятельности - созданием квалифицированных письменных доказательств и выражаются в нескольких направлениях:

- в особом доказательственном значении конечного результата нотариального производства - нотариальном акте;

- в исследовании процедуры нотариального производства как процесса доказывания и особенностей доказательств, используемых в нотариальной сфере.

Таким образом, основными функциями современного нотариата являются: содержательная, которая включает в себя правоустановительную; удостоверительную, охранительную, юрисдикционную; социальная, которая подразделяется на предупредительно-профилактическую, правореализационную, правоохранительную, фискальную; доказвтельственная, которая состоит в наличии квалифицированных письменных доказательствах.

1.4 Источники нормативного правового регулирования нотариальной деятельности

Под источниками нормативного правового регулирования нотариальной деятельности следует понимать нормативные правовые акты, регламентирующие общественные отношения, складывающиеся в связи с организацией нотариата и осуществлением нотариальной деятельности.

Согласно ст. 72 Конституции РФ нотариат находится в совместном ведении Российской Федерации и субъектов Российской Федерации. Это означает, что отношения в сфере нотариальной деятельности регламентируется не только федеральными законами, но также и иными нормативными актами. Данное положение нашло свое отражение в ст. 1 Основ законодательства РФ о нотариате, содержащей указание на то, что нотариат осуществляет свою деятельность в соответствии с Конституцией РФ, конституциями (уставами) субъектов РФ и Основами законодательства РФ о нотариате.

В соответствии с ч. 4 ст. 15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила о нотариальных действиях, чем те, которые предусмотрены законодательными актами Российской Федерации, при совершении нотариальных действий применяются правила международного договора (ч. 1 ст. 109 Основ законодательства РФ о нотариате). Следовательно, наряду с законами эти правовые акты также должны рассматриваться в качестве источников права.

Часть 1 ст. 5 Основ законодательства РФ о нотариате конкретизирует, что нотариус в своей деятельности руководствуется Конституцией РФ, конституциями (уставами) субъектов РФ, Основами законодательства РФ о нотариате, иными нормативными правовыми актами РФ и субъектов РФ, принятыми в пределах их компетенции, а также международными договорами.

Система источников нормативного правового регулирования деятельности нотариата выглядит следующим образом.

1. Важнейшим законом в системе источников правового регулирования нотариата является Конституция РФ. В ней содержатся как нормы общего характера, не затрагивающие непосредственно вопросы нотариата, но и определяющие принципы и условия, в которых институт нотариата существует и действует.

2. Международные договоры. Правила международного договора применяются при условии принятия Россией согласия на обязательность данного договора в форме федерального закона. Россия является участницей многосторонних и двусторонних международных договоров, конвенций, соглашений об оказании правовой помощи, связывающих ее международными обязательствами.

3. Федеральные законы. В романо-германской правовой семье, в состав которой входит и правовая система России, главным источником права является закон.

Закон - это нормативный правовой акт, обладающий высшей юридической силой, принимаемый в особом порядке и регулирующий наиболее важные вопросы государственной и общественной жизни^[15].

Центральным актом, регулирующим организацию нотариата, являются Основы законодательства РФ о нотариате, в которых определены все вопросы организации и деятельности нотариата, а также правила совершения нотариальных действий.

Важнейшим источником правового регулирования нотариальной деятельности является Гражданский кодекс РФ^[16], в котором содержатся материальные нормы экономической деятельности граждан и юридических лиц, а также формы, в которые облекается эта деятельность при участии нотариуса. Особо следует подчеркнуть, что в Гражданском кодексе РФ дано нормативное определение нотариального удостоверения сделки (ст. 163), под которым понимается проверка законности сделки. Это определение является основой для нотариальной процедуры по заключению сделок, несоблюдение которой может повлечь их недействительность. Самые востребованные нормы Гражданского кодекса РФ касаются порядка оформления доверенностей, завещаний, договоров отчуждения недвижимого имущества и долей в обществах с ограниченной ответственностью, а также оформления наследства.

В развитие Гражданского кодекса РФ принято немало федеральных законов, в которых содержатся вопросы, касающиеся нотариальной деятельности. Это ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»^[17], ФЗ «О порядке выезда из РФ и въезда в РФ»^[18]; ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)»^[19] и др.

Среди норм Семейного кодекса РФ^[20] как источника нотариального законодательства выделяются нормы, касающиеся оформления брачного договора, алиментных соглашений, согласий супругов на заключение одним из супругов сделки по распоряжению имуществом, права на которое подлежат государственной регистрации, сделки, для которой законом установлена обязательная нотариальная форма, или сделки, подлежащей обязательной государственной регистрации (ст. 35).

Налоговым кодексом РФ устанавливается размер государственной пошлины за совершение нотариальных действий, для которых законодательством предусмотрена обязательная нотариальная форма. Налоговым кодексом РФ предусмотрены льготы по уплате государственной пошлины, а также определен порядок налогообложения нотариусов, занимающихся частной практикой.

К источникам, регулирующим деятельность нотариата, также относятся: Трудовой кодекс РФ^[21], Кодекс РФ об административных правонарушениях^[22], Уголовный кодекс РФ^[23], Уголовно-процессуальный кодекс РФ^[24], Жилищный кодекс РФ^[25], Гражданский процессуальный кодекс РФ^[26] и другие федеральные законы.

4. Законодательство субъектов Российской Федерации. Поскольку нотариат находится в совместном ведении Российской Федерации и субъекта Российской Федерации, то законодательные органы субъекта Российской Федерации вправе издавать нормативные правовые акты, регулирующие нотариальную деятельность. Как правило, законодательные акты субъекта Российской Федерации детализируют правовое регулирование, предусмотренное Основами законодательства РФ о нотариате, либо расширяют те или иные положения, либо предусматривают выбор в пользу особенностей местного менталитета.

Некоторые статьи Основ законодательства РФ о нотариате имеют прямые отсылки к возможности дополнительного законодательного регулирования. Например, в ст. 10 Основ законодательства РФ о нотариате указано, что нотариальное делопроизводство ведется на языке, предусмотренном законодательством Российской Федерации, республик в составе Российской Федерации, автономной области и автономных округов; ст. 15 Основ законодательства РФ о нотариате предоставляет субъектам РФ возможность расширить права нотариусов в их субъекте; ст. 25 Основ законодательства РФ о нотариате допускает, что в законодательстве субъекта РФ могут быть предусмотрены дополнительные полномочия нотариальной палаты; согласно ст. 39 порядок совершения нотариальных действий нотариусами устанавливается Основами законодательства РФ о нотариате и другими законодательными актами РФ и субъектов РФ.

Законодательство субъектов РФ регулирует деятельность как нотариусов, так и должностных лиц органов местного самоуправления.

5. Ведомственные нормативные акты. К ведомственным нормативным актам, регулирующим деятельность нотариата, следует относить, в частности: Правила нотариального делопроизводства^[27]; Инструкция о порядке совершения нотариальных действий главами местных администраций поселений и специально уполномоченными должностными лицами местного самоуправления поселений, главами местных администраций муниципальных районов и специально уполномоченными лицами местного самоуправления муниципальных районов^[28]; Порядок прохождения стажировки лицами, претендующими на должность нотариуса^[29]; Порядок ведения реестров единой информационной системы нотариата^[30], Регламент совершения нотариусами нотариальных действий, устанавливающий объем информации, необходимой нотариусу для совершения нотариальных действий, и способ ее фиксирования^[31].

Таким образом, система нормативного правового регулирования нотариальной деятельности состоит из большого количества актов различной юридической силы. В условиях отсутствия систематизации этих источников практическая деятельность по реализации содержащихся в них правовых норм сталкивается с определенными сложностями.

2. Особенности нотариата в Российской Федерации

2.1. Сравнительная характеристика государственного и частного нотариата

Особенностью современного этапа развития нотариата в Российской Федерации является параллельное существование государственного и частного нотариата.

Важно отметить, что в соответствии со ст. 2 Основ законодательства РФ о нотариате при совершении нотариальных действий нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах и занимающиеся частной практикой, обладают равными правами и несут одинаковые обязанности, оформленные нотариусами, документы имеют одинаковую силу.

В отличие от ранее действующей редакции Основ законодательства РФ о нотариате государственные и частные нотариусы в настоящее время обладают равной предметной компетенцией - совершают все нотариальные действия без каких-либо ограничений (ст. 35 Основ законодательства РФ о нотариате).

Однако между организацией деятельности государственных и частных нотариусов имеются существенные различия. Рассмотрим наиболее существенные из них.

1. Назначение на должность. Нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе, являются государственными служащими, осуществляющими свою деятельность на основании трудового договора, заключенного с территориальным органом юстиции. Соответственно, государственные нотариусы находятся в трудовых отношениях с территориальным органом юстиции и подчиняются требованиям трудового законодательства. Увольнение их также производится в соответствии с Трудовым кодексом РФ. Нотариусы, занимающиеся частной практикой, назначаются на должность территориальным органом юстиции на конкурсной основе и в трудовых отношениях с этим органом не состоят.

2. Прекращение деятельности. Увольнение нотариусов, работающих в государственной нотариальной конторе, производится в соответствии с Трудовым кодексом РФ. Частный нотариус слагает полномочия по собственному желанию либо в случаях, предусмотренных Основами законодательства РФ о нотариате, освобождается от полномочий на основании решения суда о лишении его права нотариальной деятельности (ст. 12 Основ законодательства РФ о нотариате).

3. Назначение на должность помощника нотариуса. Назначение на должность помощника нотариуса, занимающегося частной практикой, осуществляется нотариусом с согласия нотариальной палаты субъекта РФ (ст. 19.1 Основ законодательства РФ о нотариате). Нотариальная палата должна рассмотреть обращение нотариуса и направить ответ в течение пяти рабочих дней со дня получения обращения. В назначении на должность помощника нотариуса может быть отказано только в случае, если кандидатура помощника нотариуса не соответствует требованиям, предъявляемым к нотариусу в соответствии со ст. 2 Основ законодательства РФ о нотариате, за исключением требований, касающихся наличия стажа работы по юридической специальности и достижения возраста двадцати пяти лет.

Назначение на должность помощника нотариуса в государственной нотариальной конторе осуществляется в порядке, установленном федеральным органом юстиции. Согласно Порядка назначения на должность помощника нотариуса в государственной нотариальной конторе^[32] назначение на должность помощника нотариуса в государственной нотариальной конторе осуществляется территориальным органом Минюста России, для этого лицо, желающее работать помощником нотариуса в государственной нотариальной конторе, направляет в территориальный орган Минюста России заявление с просьбой назначить его на должность помощника нотариуса в государственной нотариальной конторе. В случае принятия решения о соответствии гражданина РФ требованиям Основ законодательства РФ о нотариате территориальный орган Минюста России издает приказ о назначении на должность помощника нотариуса в государственной нотариальной конторе, который является основанием для заключения с ним трудового договора.