Файл: Понятие предпринимательского договора (ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ДОГОВОРА).pdf

Публичная оферта, под которой понимается содержащие все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (ст. 437 ГК РФ). Публичная оферта может выражаться, например, в рассылке прайс-листов, в некоторых рекламных объявлениях, содержащих все существенные условия договора. К существенным условиям относится определение предмета договора, а также все условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (абз. 2 п. 2 ст. 432 ГК РФ).

Акцептом считается полный и безоговорочный ответ стороны, которой адресована оферта, о ее принятии (п. 1. ст. 432 ГК РФ). В предпринимательской деятельности возможна такая форма акцепта, как совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, конклюдентных действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, выполнение работ и т.д.)^[27].

Субъекты предпринимательской деятельности несут повышенную ответственность за неисполнение обязательств, которые вытекают из этих договоров. Например, п. 1 ст. 401 ГК РФ в диспозитивной форме устанавливает вину в качестве общего условия гражданско-правовой ответственности за нарушение обязательств. П. 3 этой же статьи в свою очередь содержит отступление от принципа виновной ответственности. В нем предусмотрено положение, в соответствии с которым лицо, нарушившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, отвечает перед потерпевшими лицами независимо от своей вины. Предприниматель - должник освобождается от ответственности лишь в случае предоставления доказательств, что нарушение обязательства стало следствием непреодолимой силы. Согласно ГК РФ, непреодолимой силой не считаются такие обстоятельства, как отсутствие у должника денежных средств, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров.

Все вышеизложенное свидетельствует о том, что предпринимательский договор обладает значительной спецификой и именно это не позволяет его смешивать с договором гражданско-правовым.

2.2. Тенденции развития предпринимательского договора

---

Федеральным законом от 8 марта 2015 года № 42-ФЗ внесены существенные коррективы в понимание соотношения договора и сделки, договора и обязательства, дано понятие договорного обязательства наряду с внедоговорным и корпоративным^[28]. Формулировка п. 1 ст. 307.1 ГК РФ о том, что к договорному обязательству применяются, прежде всего, правила об отдельных видах договоров, а затем общие положения о договоре в значительной степени повысила роль договора в регулировании предпринимательской и иной экономической деятельности.

Принцип свободы договора, закрепленный в п. 2 ст. 1 и ст. 421 ГК РФ, в связи с закреплением понятия договорного обязательства получил более четкое правовое выражение. Условия договора в силу п. 4 ст. 421 ГК РФ определяются по усмотрению сторон, за исключением обязательных для сторон правил, установленных федеральными законами в момент заключения договора^[29].

В теории гражданского права и судебной практике нередко применение норм гражданского права объясняется защитой слабой стороны договора. Так, в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 16 согласование в договоре права на одностороннее изменение или односторонний отказ от договора допускается только в случаях, когда договор заключается в связи с осуществлением обеими его сторонами предпринимательской деятельности^[30]. При этом утверждается, что цель нормы ст. 310 ГК РФ состоит в предоставлении предпринимателям возможности изменять односторонне условия предпринимательского договора либо отказаться от него вовсе с учетом риска предпринимательской деятельности.

Контроль за несправедливыми, но не нарушающими прямой императивный запрет условиями коммерческого договора возложен на суд. Арбитражные суды все чаще решают споры в пользу стороны, потерпевшей от недобросовестного поведения лица, создавшего проект договора на крайне невыгодных для другой стороны условиях и склонившего ее к заключению такого соглашения.

Важнейшей новеллой российского гражданского законодательства, направленной на установление пределов свободы договора и защиты слабой стороны любого вида договора в зависимости от обстоятельств его заключения, стало введение положения о том, что правила, предусмотренные для защиты присоединившейся стороны, подлежат применению также в случаях, если при заключении договора, не являющегося договором присоединения, его условия определены одной из сторон, а другая сторона в силу явного неравенства переговорных возможностей поставлена в положение, существенно затрудняющее согласование иного содержания отдельных условий договора (п. 3 ст. 428 ГК РФ). По существу вместо узко понимаемого договора присоединения как специальной договорной конструкции законом установлена аналогичная, но распространяемая на любые процедуры заключения договора, включая торги, общая правовая категория - договор с неравенством переговорных возможностей^[31].

---

Сторона, считающая себя слабой в ходе заключения и исполнения договора, вправе потребовать пересмотра или исключения одного или нескольких условий договора в судебном порядке. При этом явно обременительные условия, оставаясь по своему содержанию допустимыми и не нарушающими запреты закона, могут быть квалифицированы в ходе судебного спора в качестве несправедливых условий договора при подтверждении одного из следующих признаков:

1) его заведомой выгодности для сильной стороны, создавшей для себя преимущества сверх добросовестно понимаемых пределов осуществления субъективных прав;

2) очевидной затруднительности исполнения обязанностей слабой стороной в силу неразумных обременений и излишних расходов на исполнение;

3) явного ущемления и иного умышленного ограничения разумно понимаемых прав и интересов слабой стороны;

4) несоразмерного распределения прав и обязанностей, мер ответственности в пользу сильной стороны. Обязательным процедурным признаком несправедливости договорных условий, входящим в обособленный предмет доказывания, является ограничение переговорных возможностей слабой стороны в согласовании спорного условия, создание препятствий для его обсуждения, иное недобросовестное навязывание взаимных прав и обязанностей без соблюдения баланса интересов сторон.

Закон не содержит даже примерного перечня признаков явного обременения и видов несправедливых договорных условий. Определяющим источником становится судебная практика отнесения к обременительным и несправедливым условий договора.

По утверждению А.Ф. Бакулина, «статистический анализ практики арбитражных судов кассационной инстанции за 2015-2018 годы показал, что несправедливость отдельных условий договора подтверждалась в 29% дел, где суд ссылался на п. 9 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14 марта 2014 г. № 16 «О свободе договора и ее пределах»^[32].

По правилам оспаривания несправедливого, невыгодного условия не могут изменяться существенные условия договора о цене товаров, работ, услуг, о наименовании и количестве товаров, о виде работ, объеме услуг, поскольку их несогласованность свидетельствует о незаключенности договора в целом. Нерыночный и недостоверный размер цены сделки может оспариваться по правилам кабальности сделки или иным основаниям, исключающим ссылку на несправедливость цены.

Срок исковой давности по требованиям о признании несправедливого условия недействительным (оспоримым) подлежит исчислению с момента, когда оно было впервые применено стороной, разработавшей проект договора.

---

А.Ф. Бакулин отмечает, что «арбитражным судам следует с осторожностью проявлять патернализм при неравенстве переговорных возможностей в целях освобождения должника от добровольно принятых обязательств и только в исключительных ситуациях пересматривать несправедливые условия договоров, заключенных и исполняемых субъектами предпринимательской деятельности»^[33].

Представляется сомнительным другое утверждение постановления Пленума, когда для определения императивной нормы, регулирующей права и обязанности по договору, в которой отсутствует явно выраженный запрет установить иное, необходимо прибегать к обнаружению особо значимых охраняемых законом интересов (интересов слабой стороны договора, третьих лиц, публичных интересов и т.д.). Целесообразно вместо сложной логической процедуры исходя из смысла ч. II п. 1 ст. 421 ГК РФ признать условия договора действующими и по правилам п. 5 ст. 393 ГК РФ суд вправе взыскать убытки с учетом всех обстоятельств дела исходя и принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенного нарушения^[34].

Исходя из принципа свободы договора вряд ли можно говорить о грубом нарушении баланса интересов как обосновании решений, которые часто встречаются в судебной практике, поскольку договорное обязательство совершается должником в пользу кредитора (ст. 307 ГК РФ), а в определенных случаях, когда кредитор обязан в свою очередь совершить действия в пользу кредитора (п. 2 ст. 308 ГК РФ). Другими словами, баланс интересов сторон - не правовая категория, и она никак не отражается в правах и обязанностях сторон договорного обязательства.

В п. 9 постановления Пленума № 16 баланс интересов сторон даже в договорах, исполнение которых связано с осуществлением всеми его сторонами предпринимательской деятельности уравнивает, отождествляется с несправедливыми договорными условиями, а в качестве слабой стороны оказывается предприниматель.

Во-первых, данное разъяснение не сочетается с п. 2 того же постановления Пленума, в котором в качестве слабой стороны рассматривается гражданин или некоммерческая организация, а другой является предприниматель.

Во-вторых, почему предприниматель может быть поставлен в положение затрудняющее согласование иного содержания отдельных условий договора и как суд может определить, что предприниматель оказался слабой стороной договора.

Суд вправе оценивать юридическую сторону отношений контрагентов договорного обязательства и не входить в экономическую целесообразность участников как гражданского, тем более предпринимательского оборота.

---

При подготовке постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации о свободе договорного обязательства, полагает В.К. Андреев, «следует отказаться от понятия слабая сторона, по крайней мере, в обязательствах, связанных с осуществлением всеми его сторонами предпринимательской деятельности, а несправедливые договорные условия понимать не как баланс интересов сторон, а как явное несоответствие договорных прав одной стороны ее обязанностям перед другой стороной. Никакого баланса интересов сторон в договорном обязательстве не может быть поскольку «граждане и юридические лица приобретают и осуществляют права своей волей и в своем интересе» (п. 2 ст. 1 ГК РФ)»^[35].

Таким образом, предпринимательский договор обладает особыми признаками, которые отличают его от иных гражданско - правовых договоров. Однако, несмотря на то, что его участниками являются экономически обособленные и юридически равные партнеры, судебная практика показывает, что существуют пределы свободы договора и необходимость защиты слабой стороны любого вида предпринимательского договора.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Определение предпринимательского договора в гражданском законодательстве отсутствует, поэтому можно сделать вывод о том, что особенности предпринимательских договоров закономерно связаны с этапами развития предпринимательства.

Развитие предпринимательства неразрывно связано с изменениями, происходящими в политической и экономической системах общества. Это, в свою очередь, влияет на трансформацию системы предпринимательских договоров. В советский период предпринимательский договор приобрёл вид хозяйственного планового договора, но исторические стихийные изменения экономики и права внесли свои коррективы в хозяйственную сферу. В связи с чем, произошло преобразование предпринимательского договора в отдельную правовую конструкцию.

Предпринимательский договор – это двух- или многостороннее соглашение субъектов предпринимательской деятельности, направленное на осуществление предпринимательских целей, в сфере предпринимательской деятельности.

В юридической литературе выделяют следующие особенности предпринимательского договора:

• наибольшая степень свободы сторон при заключении договора и в формировании его условий;
• использование, с одной стороны, простых форм заключения договора, а с другой - формулирование четких и строгих условий, устанавливаемых правилами публичных договоров и договоров присоединения;
• предметом договора могут быть товары, работы, услуги, не предназначенные для личного, семейного, домашнего или иного подобного использования участниками договора;
• прибыль извлекается вследствие использования имущества, продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг;
• самостоятельная ответственность предпринимателя;
• широкое использование безвиновной ответственности участников договора в отношениях между собой и солидарная ответственность их в отношениях с третьими лицами;
• установление пределов свободы договора, которая может ограничиваться по его содержанию, порядку изменения, расторжения.

---