Файл: Понятие предпринимательского договора (ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ДОГОВОРА).pdf

Далее рассмотрим критерии отнесения договора к разряду предпринимательского.

Первый критерий - это отношения (связи), складывающиеся в сфере предпринимательства. По поводу предпринимательской деятельности возникают, как известно, различного рода общественные отношения: а) предпринимательские (горизонтальные); б) предпринимательские (вертикальные); в) корпоративные. Предпринимательский договор как индивидуальный акт регулирует, прежде всего, горизонтальные имущественные отношения^[14]. В этом качестве он является разновидностью гражданско-правового договора.

Спорным является вопрос о возможности договорной регламентации управленческих связей. Здесь речь идет об административных договорах, которые характеризуются следующими признаками: а) они опосредуют горизонтальные административные отношения; б) договор оформляет, как правило, связь типа «орган управления - орган управления»; в) посредством договора реализуются властно-организационные функции органов управления; г) договор регулирует отношения сторон на основе их юридического равенства (эта точка зрения не бесспорна); д) административный договор является средством реализации правоспособности (компетенции) органа управления^[15]. Не вдаваясь в какую-либо дискуссию по этому вопросу, отметим, что мы согласны с позицией тех ученых, которые отстаивают существование административного договора. К их числу, по мнению видного ученого Д.Н. Бахраха, относятся договоры о делегировании полномочий; договоры в сфере управления государственной собственностью; договоры, обеспечивающие государственные нужды (государственные контракты); финансовые и налоговые соглашения; различного рода концессии и инвестиционные соглашения^[16]. Тема административных договоров, особенно в свете проблемы предпринимательского договора, заслуживает пристального внимания ученых. Каждый из названных видов административного договора - предмет самостоятельного исследования.

Внутрифирменные (внутрихозяйственные) отношения не являются объектом предпринимательского договора. В рамках возникающих производственных отношений (например, межцеховых) заключаются соглашения, которые носят неправовой характер. Прав М.Ф. Казанцев, называя такое соглашение производственным неправовым договором, направленным на регулирование неправовых отношений в производственной сфере, т.е. в сфере общественной жизни^[17]. В случаях, когда речь идет о внешних корпоративных отношениях (например, о взаимоотношениях учредителей (участников) коммерческой организации), резонно возникает вопрос о принадлежности учредительного договора к разряду предпринимательского^[18].

---

Субъектный состав - второй критерий принадлежности того или иного договора к предпринимательскому. Мы считаем, что договор является предпринимательским, если обе стороны - субъекты предпринимательской деятельности. Причем под субъектами предпринимательской деятельности следует понимать индивидуальных предпринимателей и коммерческие организации, основная цель которых - извлечение прибыли. В настоящее время некоммерческие организации не могут осуществлять предпринимательскую деятельность. В соответствии с п. 4 ст. 50 ГК РФ некоммерческие организации могут осуществлять приносящую доход деятельность, если это предусмотрено их уставами, лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и если это соответствует таким целям. Таким образом, законодатель проводит разграничение между предпринимательской деятельностью и деятельностью, приносящей доход.

Напротив, если в гражданско-правовом договоре одна сторона - субъект предпринимательской деятельности, а другая представлена в лице физического лица, то такой договор нельзя отнести к числу предпринимательского. Простой пример: покупатель, осуществляющий покупки в магазине розничной торговли, заключает гражданско-правовой договор с коммерческой организацией (универмагом). Такой договор следует считать потребительским, а не предпринимательским, даже если в последующем покупатель решил перепродать приобретенный товар в целях извлечения дохода. Другое дело, когда физическое лицо (без статуса индивидуального предпринимателя) систематически приобретает продукты для дальнейшей их реализации с целью получения прибыли, тогда в силу п. 4 ст. 23 ГК РФ гражданин не вправе ссылаться на то, что он не является предпринимателем. Это означает, что в каждой конкретной ситуации надо усматривать признаки предпринимательского договора или, напротив, увидеть отсутствие таковых.

Например, во французском праве договоры делятся на коммерческие, гражданские или смешанные. Коммерческие договоры - это договоры, которые заключаются между предпринимателями, преследующими коммерческий интерес. В чисто гражданских договорах ни одна из сторон не действует в качестве предпринимателя. Смешанные договоры - это договоры, заключенные между предпринимателем, действующим из коммерческого интереса, и лицом, которое не является предпринимателем и осуществляет свои действия, не преследуя коммерческого интереса^[19].

Еще один критерий отнесения договора к группе предпринимательского – это цель использования передаваемого имущества. Если таковой является получение прибыли, значит, считают многие авторы, договор должен быть квалифицирован в качестве предпринимательского. По их мнению, договоры, участниками которых выступают коммерческие юридические лица, автоматически (изначально) предполагаются предпринимательскими. При этом они, ссылаются на п. 1 ст. 50 ГК РФ, по которому в качестве основной цели указанных лиц выступает извлечение прибыли.

---

Т.В. Кашанина считает такую позицию спорной. Во-первых, данный признак (цель договора) вообще представляется малопригодным для различения коммерческих организаций от некоммерческих. Во-вторых, основная цель не обязательно означает единственную. Субъекты предпринимательской деятельности могут заключать договоры, не преследующие получение прибыли, а соответственно, получается, не являющиеся предпринимательскими. Таким образом, цель заключения договора является малопригодным критерием выделения предпринимательских договоров, независимо от того, является ли стороной коммерческая либо некоммерческая организация^[20].

Т.В. Кашанина полагает, что предпринимательский договор обладает рядом существенных особенностей, с учетом которых только можно вывести его более точную и адекватную формулировку. По её мнению, предпринимательские договоры направлены на организацию предпринимательской деятельности, в том числе на установление имущественных (гражданско-правовых) отношений^[21].

Обобщая теоретические мнения разных авторов о природе и видах предпринимательского договора, можно сделать вывод, что нет единой классификации: каждый автор предлагает собственный перечень видов предпринимательского договора, основанный на обобщении тех или иных признаков и характеристик договорных отношений.

Действующий ГК РФ содержит только два договора, обеими сторонами которого являются субъекты предпринимательского права (договор коммерческой концессии и договор простого товарищества) и множество других договорных отношений, которые в теории относят к видам предпринимательского договора (где субъекты предпринимательства являются лишь одной из сторон договора).

Таким образом, предпринимательский договор – это двух- или многостороннее соглашение субъектов предпринимательской деятельности, направленное на осуществление предпринимательских целей, в сфере предпринимательской деятельности. Предпринимательский договор - комплексный правовой институт, сочетающий нормы частноправовых и публичных начал. Элементы публичного права особо присутствуют в договорах, заключаемых публично-правовыми образованиями, выступающими в качестве покупателей, заказчиков.

2. СПЕЦИФИКА ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ДОГОВОРА

---

2.1. Отличия предпринимательского договора от гражданско-правового договора

В настоящее время в науке не существует подхода, с помощью которого было бы возможно выделить такие особенности предпринимательского договора, которые были бы отличны от предпринимательской деятельности. Многие ученые-цивилисты пришли к выводу о том, что именно признак направленности на систематическое извлечение прибыли является основным системным фактором при классификации гражданско-правовых договоров.

В.С. Анохин предлагает подразделять предпринимательские договоры на договоры о возмездной реализации или приобретении имущества; договоры об оказании услуг; договоры о выполнении работ^[22]. Б.И. Пугинский дает следующую классификацию коммерческих договоров: реализационные договоры; посреднические договоры; договоры, содействующие торговле^[23]. Видно, что указанные классификации не согласуются с самим предметом предпринимательского права, на который обращалось внимание выше.

Действительно, предпринимательские или, как еще их можно назвать, организационные, договоры чрезвычайно разнообразны. Многие из них вообще не урегулированы законодательством, а некоторые находят отражение в ГК РФ (например, предварительные договоры), при этом выбиваясь из общего ряда и нарушая архитектонику договоров, перечисленных в ГК РФ, имущественных договоров по сути. Процесс специализации норм, направленных на регулирование бизнеса только начинается, так как размежевание между гражданским и предпринимательским правом завершится нескоро.

Специфической чертой договоров в предпринимательском праве является довольно большая степень выраженности в них принципа свободы договора. Это обусловлено двумя причинами:

1) большой динамикой отношений в сфере бизнеса;

2) «молодостью» предпринимательского права или иначе небольшой историей развития данной отрасли в России, что пока не дало возможности выявить многие издержки ведения бизнеса и предпринять усилия для законодательного их ограничения и устранения.

Одновременно с этим можно отметить и предъявление законодателем повышенных требований к субъектам предпринимательской деятельности. В законодательстве прослеживается определенная дифференциация регламентирования договоров, заключенных между предпринимателями или с их участием, и договоров, субъектами которых выступают граждане. Так, согласно ст. 310 ГК РФ не допускается односторонний отказ от исполнения обязательств и одностороннее изменение его условий, кроме случаев, предусмотренных законом. Вместе с этим данная статья делает исключение из этого правила и в случае осуществления его сторонами предпринимательской деятельности допускает возможность установления в договоре отказа от исполнения обязательств и одностороннее изменение его условий. Установление в законодательстве повышенных, жестких требований по отношению к предпринимателям дает основание некоторым авторам говорить об отсутствии юридического равенства сторон в таких отношениях^[24].

---

В качестве особенности предпринимательских договоров можно назвать то, что их заключение и исполнение регламентируются нормами специального законодательства: акционерного, банковского, транспортного, страхового, что вызвано следующими объективными причинами:

1) рамки ГК РФ не позволяют отражать все разнообразие предпринимательских отношений;

2) динамика предпринимательских отношений поставит под угрозу стабильность ГК РФ, как основополагающего законодательного акта, регулирующего основы рыночной экономики;

3) ГК РФ потеряет целостность и станет законодательным актом, регулирующим не только имущественные отношения.

Ещё одной особенностью предпринимательского договора является подведомственность споров вытекающих из него. Если споры по общегражданским договорам разрешаются в судах общей юрисдикции, то дела о разногласиях, возникающих при заключении, исполнении, расторжении предпринимательских договоров чаще всего являются экономическими. Такие споры разрешаются в соответствии с Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации в арбитражных судах^[25].

В предпринимательских договорах в качестве стороны может выступать коммерческий представитель. Согласно п. 1 ст. 184 ГК РФ, им является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности. К коммерческим представителям могут быть отнесены брокерские фирмы, независимые брокеры, страховые агенты и т.д. Правовой статус коммерческого представителя существенно отличается от статуса обычного представителя. Так, в соответствии с п. 3 ст. 182 ГК РФ и п. 2 ст. 184 ГК РФ допускается одновременное представительство коммерческим представителем разных сторон (с их согласия) в предпринимательском договоре. В отношении обычного представителя кодекс предусматривает прямой запрет на совершение таких действий (п. 3 ст. 182 ГК РФ). Чаще всего коммерческое представительство осуществляется на основе договора поручения.

Значительной спецификой обладает и заключение таких договоров. Большое значение в предпринимательской деятельности имеет такое средство привлечения контрагентов по договору, как реклама. Реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке^[26]. Реклама предшествует оферте (предложению заключить договор). Она может осуществляться в различной форме; помещением объявлений в печати, на телевидении, рассылкой проспектов, буклетов, каталогов, устройством рекламных счетов. Обычно такая информация не содержит существенных условий договора и не является офертой.

---