Файл: Теоретические аспекты предпринимательских договоров.pdf

2. Возмездный характер договоров.

Возмездность проявляется уже в том, что сторона такого договора должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей.

3. Сочетание максимальной свободы и повышенных требований для контрагентов в договорных обязательствах. С одной стороны, принцип свободы договора предполагает возможность свободного заключения договора, выбора его вида, характера, контрагентов, широкого усмотрения при определении его условий. С другой стороны, закон устанавливает некоторые ограничений свободы предпринимательского договора. Эти ограничения состоят, в частности, в обязанности стороны заключить договор в обязательном порядке или с определенными контрагентами и т.д.

4. Специальный порядок рассмотрения споров. Как правило, рассмотрение споров, связанных с заключением, изменением, расторжением и исполнением предпринимательских договоров, происходит в арбитражном порядке – арбитражных или третейских судах. Исключение, в частности, составляют договоры с гражданами-потребителями. Они рассматриваются в судах общей юрисдикции.

Рассмотрим на некоторых примерах сущность предпринимательских договоров.

До сих пор не существует единого мнения о том, к какой группе относится договор коммерческой концессии. В юридических кругах дается различная оценка места договора коммерческой концессии в системе гражданско-правовых договоров. После появления главы 54 ГК РФ ряд ученых квалифицировал данный договор как договор об оказании услуг. Однако после вступления в силу 4 части ГК РФ, а также сопутствующих этому изменениях в статье 1027 ГК РФ, большинство ученых склоняются к тому, что это разновидность договора лицензионного типа, либо отдельный вид договора^[11].

Понятию коммерческой концессии в отечественной и зарубежной литературе уделяется большое внимание, однако единый подход к определению основных понятий данного института в настоящее время отсутствует. Как отмечает Н. А. Ющенко, теоретический анализ понятия коммерческой концессии должен иметь практическое значение, а выработка рекомендаций по унификации терминологии – ее реальное применение^[12].

Согласно статье 1027 ГК РФ^[13], по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя, принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающих право на товарный знак, знак обслуживания, а также право на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение и секрет производства.

Договор коммерческой концессии является двусторонним.

Данный договор может быть только возмездным, так как законодатель предусматривает обязательную выплату пользователем вознаграждения правообладателю.

Рассматриваемый договор является консенсуальным, что следует из самого его содержания: правообладатель обязан передать пользователю определенную документацию и информацию, которая необходима пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по данному договору. Следовательно, договор франчайзинга вступает в силу в момент достижения сторонами соглашения по всем его существенным условиям^[14].

Договору коммерческой концессии посвящена глава 54 ГК РФ, но отметим, что в российском законодательстве договор коммерческой концессии и франшиза отождествляются. Однако далеко не все авторы с этим согласны. Так, например, М. В. Вронская и Л. А. Амарян отмечают различия в указанных договорах и понятиях путем анализа предмета договора^[15]. По договору франчайзинга, распространенному в Соединенных Штатах Америки и во Франции, предметом договора является комплекс исключительных прав, который принадлежит на праве собственности правообладателю^[16].

В российском праве, по мнению Е. А. Суханова, предмет договора коммерческой концессии включает в себя комплекс исключительных прав, закрепленных за правообладателем; консультационное содействие; деловую репутацию и коммерческий опыт правообладателя, которым он делится с получателем комплекса исключительных прав^[17]. Проанализировав указанную точку зрения и сущность концессионного договора, можно прийти к выводу, что Е. А. Суханов вполне оправданно расширяет предмет договора ввиду его особой значимости в предпринимательской деятельности.

Важно отметить, что такой пункт договора, как оказание консультационного содействия, отличает договор коммерческой концессии от других смежных договоров, например, лицензионного договора, так как у лицензиара, который передает исключительное право или средства индивидуализации, не возникает обязанности по обучению ведения деятельности лицензиата, а у последнего не возникает обязанности следовать инструкциям и правилам по распоряжению объектами исключительных прав, которые могут быть даны лицензиаром.

Интересно мнение Д. Дьяченко^[18], который считает необходимым включить в предмет договора коммерческой концессии обязанности правообладателя по передаче документации, консультированию и обучению пользователя для того, чтобы дополнить предмет с той целью, чтобы суды не признавали его несогласованным. Однако, на наш взгляд, данная точка зрения представляется не совсем целесообразной, поскольку это перегружает предмет договора, в таком случае предмет будет содержать информацию и о том, как договор необходимо исполнять, что неизбежно приведет к отождествлению предмета и содержанию договора.

Договор франчайзинга должен быть заключен в письменной форме. Если письменная форма не была соблюдена, то договор признается недействительным и будет считаться ничтожным.

Первоначально договор коммерческой концессии подлежал государственной регистрации в органе, осуществившем регистрацию правообладателя. Однако сначала законодатель перенес регистрацию в федеральный орган по интеллектуальным правам (Роспатент). Затем законодатель внес изменения в систему регистрации и с 2014 года осуществляется регистрация не самого договора, а «предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии»^[19].

Сегодня обязанность государственной регистрации предоставления прав пользователю в соответствии с частью первой статьи 1031 ГК РФ возлагается на правообладателя, если иное не предусмотрено договором.

Так, как установлено судом, <дата> между ИП О. и ООО «Лорикон» заключен договор коммерческой концессии №..., по условиям которого, правообладатель предоставляет пользователю за вознаграждение и на установленный настоящим договором срок право использовать в предпринимательской деятельности пользователя принадлежащий правообладателю комплекс исключительных прав с соблюдением ограничений, возложенных на пользователя законом или договором, на оговоренной территории.

Комплекс исключительных прав включает в себя: право на использование в пределах и способами, указанными в договоре Товарного знака, право на использование Охраняемой коммерческой информации: ноу-хау (документация, используемая для организации и функционирования «Службы помощи призывникам»), перечень компонентов, регламентирующих фирменный стиль «Службы помощи призывникам»; право на использование Системы информатизации «Службы помощи призывникам».

Пунктом 1.1 договора установлено, что правообладатель в рамках настоящего договора оказывает пользователю комплекс обязательных учебно-консультационных услуг, стоимость которых входит в Паушальный платеж.

Согласно п. 2.1 договора пользователь выплачивает правообладателю вознаграждение в виде Паушального платежа за предоставление пользователю права использования принадлежащего правообладателю Комплекса исключительных прав, а также за услуги, оказываемые правообладателем пользователю, согласно условиям настоящего договора, в размере 550000 руб.

Ежемесячные отчисления пользователя собственнику составляют 7% от валовой выручки (всех совокупных доходов) бизнеса за отчетный месяц, и производятся 5-го числа месяца, следующего за отчетным.

Разделом 3 договора установлено, что договор подлежит регистрации в Патентном ведомстве (Роспатент) в соответствии с п. 2 ст. 1028 ГК РФ. Договор вступает в силу с момента его регистрации в Роспатенте, при этом стороны согласились, что в соответствии с п. 2 ст. 425 ГК РФ условия настоящего договора распространяются на отношения сторон, возникшие с даты подписания настоящего договора, если только настоящим договором не предусмотрено иное. Срок действия договора - до <дата>. В случае прекращения прав правообладателя на Товарный знак, предусмотренный в Приложении №..., настоящий договор прекращается.^[20]

Ст. 1027 ГК РФ определяет некоторые существенные условия договора коммерческой концессии – это предмет и вознаграждение.

Гражданское законодательство не дает исчерпывающего перечня существенных условий договора коммерческой концессии, поэтому на практике довольно часто возникает вопрос о том, какие условия будут являться существенными для данного договора.

По общему правилу существенными условиями договора являются условия о предмете и те, которые названы в нормативных правовых актах как существенные или необходимые для договоров определённого вида. Договор коммерческой концессии не стал исключением, и для него условие о предмете также является существенным. В данном случае предметом договора является совокупность исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в установленном объеме с указанием, а в определённых случаях и без указания территории использования сообразно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, приобретенных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной коммерческой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг)^[21].

Немаловажным элементом договора коммерческой концессии является существенное условие о вознаграждении правообладателя. Как правило, цена договора коммерческой концессии формируется из двух составляющих – единовременный первоначальный платеж (license fee) и роялти (royalty). Роялти – это периодический платеж в процентах от дохода или прибыли пользователя, определяемый по фиксированной шкале. Более того, договор коммерческой концессии может предусматривать так называемый «гонорар успеха» (success fee), который уплачивается правообладателю при достижении определенного минимального размера прибыли^[22].

В целом, можно выделить ряд форм вознаграждения по договору коммерческой концессии:

• отчисления от выручки;
• фиксированные разовые платежи;
• фиксированные периодические платежи;
• наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи.

Помимо прочего, в практике существенную роль играет условие о сроке действия договора коммерческой концессии. Если обратиться к определению договора, то согласно, п. 1 ст. 1027 ГК РФ «правообладатель обязуется предоставить пользователю право использовать в предпринимательской деятельности комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав на срок или без указания срока». В случае, если договор коммерческой концессии заключается без указания срока, то правоотношения сторон регламентируются положением о том, что каждая из сторон вправе во всякое время отказаться от договора, поставив в известность об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок (п. 1 ст. 1037 ГК РФ). Можно сделать вывод, что условие о сроке действия договора коммерческой концессии, в том числе в виде срока действия договора, заключенного без указания срока, всегда присутствует в договоре коммерческой концессии^[23].

Четвертым существенным условием следует обозначить область предпринимательской деятельности и способы использования комплекса исключительных прав. Это существенное условие договора коммерческой концессии регулирует то, как пользователь вправе непосредственно использовать предоставленный ему объем исключительных прав.

Заключительным существенным условием является требование к качеству товаров, работ и услуг. Это условие защищает не только права пользователя, который имеет право требования от правообладателя передачи документов, позволяющих ему выпускать товары в соответствии с требованиями к их качеству, но и является гарантией прав правообладателя, т.к. он способен расторгнуть договор, если пользователь неоднократно нарушил требования к надлежащему качеству. Также это условие защищает права потребителей, которые должны получать товары и услуги одинакового качества от любых пользователей договора коммерческой концессии.

Глава 2. Особенности предпринимательских договоров