Файл: Nastolnaya_kniga_sudi_po_ugolovnym_delam__Esakov_G_A__Rarog_A_I__Chuchaev_A_I.doc
ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 19.09.2019
Просмотров: 8535
Скачиваний: 2
Н. оспаривал конституционность положений ст. 228 УК, в частности в связи с отсутствием в законе четких критериев крупного и особо крупного размеров, что нарушает ч. 2 ст. 54 Конституции РФ. Конституционный Суд РФ, отказав в принятии его жалобы к рассмотрению, не согласился с его доводами <1>.
--------------------------------
<1> Определение Конституционного Суда РФ от 21 декабря 2001 г. N 299-О. По этому поводу см. также: Определение Конституционного Суда РФ от 9 апреля 1998 г. N 48-О "Об отказе в принятии к рассмотрению запроса Лесосибирского городского суда Красноярского края о проверке конституционности статьи 228 УК Российской Федерации и Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, сильнодействующими и ядовитыми веществами".
Преступление признается оконченным с момента совершения хотя бы одного из указанных в данной статье действий. Незаконное изготовление или незаконная переработка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов считается оконченным преступлением с момента получения в крупном размере готовых к использованию и употреблению этих средств или веществ либо повышения их концентрации в препарате путем рафинирования или смешивания.
Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом и отсутствием цели сбыта незаконно приобретенных, хранимых, перевозимых, изготовляемых, перерабатываемых наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров или аналогов.
Субъектом преступления является лицо, достигшее возраста 16 лет.
В ч. 2 анализируемой статьи говорится о приобретении, хранении, перевозке, изготовлении, переработке, совершенных в отношении особо крупного размера (примечание 2 к ст. 228 УК).
В примечании 1 к ст. 228 УК предусматривается специальный вид освобождения от уголовной ответственности. Лицо, совершившее преступление, предусмотренное рассматриваемой статьей, добровольно сдавшее наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги и активно способствовавшее раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем, освобождается от уголовной ответственности за данное преступление. Другими словами, в силу данного примечания освобождение возможно при наличии двух указанных условий (добровольной сдачи средств и веществ, оказания содействия следствию).
В упоминавшемся Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 г. говорится (п. 19): "Закон (ст. 75 УК РФ) не исключает возможности освобождения от уголовной ответственности за впервые совершенное преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 228 УК, тех лиц, которые хотя и не сдавали наркотические средства или психотропные вещества ввиду отсутствия у них таковых, но явились с повинной, активно способствовали раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем".
Добровольность выдачи означает выдачу лицом указанных средств и веществ представителям власти при наличии у него реальной возможности распорядиться ими иным способом.
При задержании лица, а также при проведении следственных действий по обнаружению и изъятию наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов выдача таких средств или веществ по предложению должностного лица, осуществляющего указанные действия, не может являться основанием для применения примечания 1 к ст. 228 УК.
Незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов (ст. 228.1 УК). Непосредственный объект и предмет преступления характеризуются так же, как и в составе преступления, предусмотренного ст. 228 УК.
Объективная сторона характеризуется тремя альтернативно указанными деяниями: 1) производство; 2) сбыт; 3) пересылка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов.
Производство наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов означает действия, направленные на их серийное получение из растений, химических или иных веществ (например, с использованием специального химического или иного оборудования; в приспособленном для этих целей помещении; партиями, в расфасованном виде). При этом для признания преступления оконченным не имеет значения размер фактически полученного наркотического средства или психотропного вещества.
Под сбытом указанных в законе средств и веществ следует понимать любые способы их возмездной или безвозмездной передачи другим лицам (продажу, дарение, обмен, уплату долга, дачу взаймы и т.д.), а также иные способы реализации, например путем введения инъекций. Не может признаваться сбытом введение одним лицом другому данных инъекций, если это средство или вещество принадлежит самому потребителю либо приобретено ими совместно и оно вводится по его просьбе или когда укол делается в соответствии с медицинскими показаниями.
Ответственность за сбыт наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов по ч. 1 ст. 228.1 наступает независимо от их размера.
Об умысле на сбыт могут свидетельствовать как наличие соответствующей договоренности с потребителями, так и другие обстоятельства дела: приобретение, изготовление, переработка указанных средств или веществ лицом, самим их не употребляющим, значительное количество, удобная для сбыта расфасовка, наличие соответствующей договоренности с потребителями и т.д.
Действия посредника следует квалифицировать как соучастие в сбыте или приобретении наркотического средства, психотропного вещества или их аналогов в зависимости от того, в чьих интересах (сбытчика или приобретателя) он выступает.
Передача указанных средств и веществ в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 г. N 144-ФЗ (в ред. от 2 декабря 2005 г. N 150-ФЗ) "Об оперативно-розыскной деятельности" образует покушение на преступление, предусмотренное ст. 228.1 УК, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства, психотропного вещества или их аналогов из незаконного оборота.
Неоконченное преступление (покушение) имеет место и в том случае, когда лицо, намереваясь сбыть рассматриваемые средства и вещества в крупном или особо крупном размере, совершило такие действия в несколько приемов, реализовав лишь часть имеющихся у него наркотиков или психотропных веществ, не образующую указанных размеров.
Если же лицо незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает или перерабатывает наркотические средства, психотропные вещества и их аналоги в целях их последующего сбыта, но умысел не доводит до конца по независящим от него обстоятельствам, содеянное следует квалифицировать по ч. 1 ст. 30 и ст. 228.1 УК (приготовление).
Использование для лечения животных незаконно приобретенного наркотического средства или психотропного вещества (например, кетамина, кетамина гидрохлорида) не образует состава рассматриваемого преступления.
Сбыт под видом наркотического средства, психотропного вещества или их аналогов с целью завладения деньгами или имуществом граждан необходимо квалифицировать как мошенничество, а действия покупателей при крупном размере средства или вещества, выдаваемого за наркотическое средство, психотропное вещество или их аналоги, - как покушение на преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 228 УК.
Под пересылкой понимаются действия лица, направленные на перемещение наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов адресату в виде, например, почтовых, багажных отправлений, с нарочным либо иным способом, когда транспортировка этих средств осуществляется в отсутствие отправителя.
Действия, выразившиеся в приобретении или хранении без цели сбыта наркотических средств или психотропных веществ и их последующей пересылке, образуют совокупность преступлений, предусмотренных ст. ст. 228 и 228.1 УК.
Преступление окончено с момента совершения одного из указанных в законе действий. Пересылка признается оконченным преступлением с момента отправления письма, посылки, багажа и т.п. с содержащимися в нем указанными средствами или веществами независимо от получения их адресатом.
Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом.
Субъект преступления - лицо, достигшее возраста 16 лет.
В ч. 2 анализируемой статьи квалифицирующими признаками названы: преступления, совершенные группой лиц по предварительному сговору (п. "а"); в крупном размере (п. "б"); лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, в отношении заведомо несовершеннолетнего (п. "в").
Содержание первых двух из них аналогично содержанию одноименных квалифицирующих признаков, указанных в ст. 228 УК. Ответственность по п. "в" ч. 2 рассматриваемой статьи несет совершеннолетнее лицо, а потерпевшим выступает лицо, не достигшее возраста 18 лет.
В качестве особо квалифицирующих признаков (ч. 3 ст. 228.1 УК) выступают: совершение преступления организованной группой (п. "а"); лицом с использованием своего служебного положения (п. "б"); в отношении лица, заведомо не достигшего четырнадцатилетнего возраста (п. "в"); в особо крупном размере (п. "г").
Содержание организованной группы необходимо раскрывать на основании положений ч. 3 ст. 35 УК.
Использование своего служебного положения означает, что лицо при совершении указанных в ст. 228.1 УК деяний использовало предоставленные ему по службе или по занимаемой должности полномочия, управленческие функции в коммерческих организациях, возможности государственного или муниципального служащего или иные возможности, обусловленные служебным положением виновного.
Согласно п. "в" ч. 3 ст. 228.1 УК виновному должно быть заведомо известно, что потерпевший не достиг возраста 14 лет.
Особо крупный размер определен в примечании 2 к ст. 228 УК.
Нарушение правил оборота наркотических средств или психотропных веществ (ст. 228.2 УК). Предметом этого преступления являются: а) наркотические средства и психотропные вещества; б) вещества, инструменты или оборудование, используемые для изготовления наркотических средств или психотропных веществ и находящиеся под специальным контролем; в) растения, используемые для производства наркотических средств или психотропных веществ. Перечень веществ, инструментов и оборудования, находящихся под специальным контролем и используемых для производства и изготовления наркотических средств и психотропных веществ, а также правила их производства, разработки, изготовления, хранения, перевозки, пересылки, приобретения, использования, ввоза на таможенную территорию Российской Федерации, вывоза с этой территории и их уничтожения устанавливаются Правительством РФ (ст. 8 ФЗ "О наркотических средствах и психотропных веществах").
Список веществ, находящихся под специальным контролем, используемых при незаконном изготовлении наркотических средств или психотропных веществ, в соответствии с Конвенцией ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ, утвержденный Постоянным комитетом по контролю наркотиков 9 октября 1996 г., содержит две таблицы. В таблицу I, в частности, включены: псевдоэфедрин, эргометрин, эрготамин, сафрол, пиперональ и др. В таблице II указаны: ангидрид уксусной кислоты, антраниловая кислота, ацетон, пипередин, этиловый эфир, фенилуксусная кислота, толуол и др. <1>.
--------------------------------
<1> БВС РФ. 1997. N 3.
Инструменты и оборудование как предметы преступления, предусмотренные ст. 228.2 УК, должны отвечать требованиям, указанным в Критериях и Списке инструментов и оборудования, используемых при незаконном изготовлении наркотических средств, психотропных или сильнодействующих веществ, утвержденных Постоянным комитетом по контролю наркотиков 9 октября 1996 г. К ним, например, относятся: заводские или кустарно изготовленные машины и приспособления для таблетирования или ампулирования веществ; полуфабрикаты, пустые ампулы, шприц-тюбики и разных объемов капсулы; приспособления для маркировки; устройства для фильтрации жидкостей под вакуумом и др. <1>.
--------------------------------
<1> БВС РФ. 1997. N 3.
Растения, используемые для производства наркотических средств или психотропных веществ, - это запрещенные к возделыванию растения, отличающиеся значительной концентрацией наркотиков или элементов, входящих в состав психотропных веществ.
Объективная сторона преступления заключается в нарушении установленных государством правил законного оборота наркотических средств, психотропных веществ, веществ, инструментов или оборудования, используемых для их изготовления, а также культивирования указанных в законе растений. Диспозиция уголовно-правовой нормы сформулирована по типу бланкетных норм, поэтому для уяснения содержания этих правил необходимо обращаться к нормативным правовым актам, регламентирующим производство и оборот указанных средств и веществ.
По конструкции состав преступления является материальным, считается оконченным с момента утраты указанных в законе предметов. Под утратой следует понимать их фактическое выбытие из законного владения, пользования или распоряжения либо такое повреждение оборудования или инструментов, которое исключает в дальнейшем их использование по прямому назначению. Данные последствия должны находиться в причинной связи с нарушениями, допущенными лицом, в обязанности которого входило соблюдение соответствующих правил. Преступление имеется и в том случае, когда нарушение правил культивирования растений, используемых для производства наркотических средств или психотропных веществ, повлекло полную или частичную утрату этих растений.
Субъективная сторона характеризуется умышленной или неосторожной формой вины.
Субъект преступления специальный - лицо, в обязанности которого в соответствии с установленным порядком (например, служебной инструкцией, приказом или распоряжением вышестоящего должностного лица) входит соблюдение соответствующих правил.
В случае нарушения указанных правил должностным лицом вследствие недобросовестного или небрежного отношения к службе, если это повлекло причинение крупного ущерба либо причинение по неосторожности тяжкого вреда здоровью или наступление смерти человека, содеянное следует квалифицировать по совокупности преступлений соответственно по ст. ст. 228.1 и 293 УК.
Действия лица, ответственного за исполнение или соблюдение указанных правил оборота наркотических средств или психотропных веществ, нарушающего их и совершающего хищение этих средств или веществ с использованием своего служебного положения, образуют преступление, предусмотренное ст. 229 УК. Их дополнительная квалификация по ст. 228.1 УК не требуется.
В ч. 2 ст. 228.2 УК указаны квалифицирующие признаки: а) совершение рассматриваемого преступления из корыстных побуждений; б) причинение вреда здоровью человека; в) иные тяжкие последствия.