Файл: Франчайзинг в системе российского гражданского права (Положение франчайзи как стороны по договору франчайзинга).pdf

Введение

Растущая популярность франчайзинга, как формы организации бизнеса, требует подробного изучения ее особенностей. Стоит рассмотреть, какие у данной системы плюсы, существуют ли минусы, как соотносятся положительные и отрицательные стороны и почему выгодно использовать франшизу именно в сфере малого бизнеса.

Франшиза переводится с французского как льгота. Она означает определенный набор документов и прав на пользование такими элементами бизнеса, как: ноу-хау и технологии, методы ведения бизнеса, товарные знаки, марки, логотипы, бренды, бизнес-модели, программное обеспечение.

Говоря простым языком, франшиза это «аренда» определенного бренда или торговой марки, а так же приобретение права пользоваться всеми ее наработками, технологиями, репутацией для получения собственной выгоды в виде прибыли. Франчайзинг — это сам процесс покупки франшизы, т. е. заключение определенного соглашения между сторонами. В этих определениях часто возникает путаница: франшиза является объектом франчайзинга. Сторонами договора выступают франчайзер и франчайзи. Франчайзер продает франшизу, франчайзи ее покупает

Также в договоре оговаривается оплата стоимости франшизы, которая осуществляется в двух видах: паушальный платеж и роялти. Паушальный платеж — это единоразовая оплата стоимости франшизы. Роялти — это отчисление процента от прибыли, полученной в процессе использования франшизы. Также это может быть выплата фиксированного платежа за определенный период. Предприниматель, покупая франшизу, берет на себя определенные обязательства. Например, производить продукцию с соблюдением требований к ее качеству и применяемым технологиям, или осуществлять деятельность в строго установленном месте по намеченной схеме. Один из требований может стать использование товарного знака франчайзера.

Объектом исследования являются общественные отношения, складывающиеся вокруг франчайзинга. Предметом – правовое регулирование франчайзинговых отношений.

Целью работы стали отношения франчайзинга в системе российского гражданского права.

Задачами данного исследования являются:

1. изучение правовых актов, литературы и судебной практики по тематике работы;

2. обобщение доступного материала по теме;

3. структурирование изученной информации в рамках работы;

4. раскрытие основных теоретических аспектов правового регулирования франчайзинга, включая историю данного явления.

---

6. поиск возможных вариантов разрешения обнаруженных проблем.

Основными методами, применёнными в исследовании, являются анализ, синтез, описание, дедукция, индукция, абстрагирование, системный и формально-юридический методы, а также метод компаративистики.

Глава 1. Теоретические аспекты франчайзинга, договора франчайзинга и отношений, складывающихся при заключении данного договора

1.1 Становление правовых франчайзинговых отношений

До того, как перейти к рассмотрению природы франчайзинговых отношений, было бы полезно оглянуться на историю этих отношений, то, как эти отношения зарождались и развивались. Мнение исследователей по вопросу генезиса франчайзинг, а особенно его ранних этапов несколько отлично. С. В. Климова в своей диссертационной работе самой ранней торговой практикой, напоминающей некоторые виды современного франчайзинга, называет систему гильдий в Лондонском Сити XII в^[1]. Также как практику, имеющую общие черты с франчайзингом, она отмечает систему связей пивоваров с владельцами постоялых дворов, основанную на выдаче займов последним и получении рынка сбыта (систему «связанных домов»). При этом она ссылается на Роберта Первина, председателя совета попечителей Американской ассоциации франчайзинга. Д. П. Бондаренко отмечает, что система связанных домов применялась и немецкими пивоварами^[2].

Некоторые учёные рассматривают средневековую Францию как место зарождения самой идеи франчайзинга. Так, А. А. Еремин связывает рассматриваемое понятие с привилегиями, которыми французские короли наделяли вассалов^[3].

Несмотря на некоторый интерес к предшествующим франчайзингу европейским практикам в доктрине, почти все исследователи сходятся на том, что родиной данного явления и местом его становления являются Соединённые Штаты Америки.

---

Первым участником рынка, который успешно использовал модель франчайзинга, традиционно называют основанную в 1851 г. компанию «Зингер» (Singer Sewing Machine Company). С 1863 г. она перешла на сбытовой франчайзинг. Важно отметить что так называемый «франчайзинг первого поколения» был преимущественно именно сбытовым, т. е. оптовый продавец (который мог быть одновременно и производителем) передавал известный потребителям товарный знак в пользование розничным продавцам, закупавшим и распространявшим его товары. Подобный подход связан по своей природе с дистрибьюционными отношениями. К такому выводу приходит Д. П. Бондаренко.

Далее полезно будет рассмотреть вехи в развитии франчайзинга, которые представлены деятельностью некоторых знаковых компаний. Одной из таких вех является создание к 1891 г. франчайзинговой сети парикмахерских салонов Марты Харпер. Основательница привнесла в модель достаточно много новых элементов, в т. ч. систему оказания поддержки франчайзи. Однако её заслуги были оценены по достоинству лишь спустя столетие, когда Международная ассоциация франчайзинга удостоила её титула «первого франчайзера».

В 1898 г. «Дженерал Моторс» начала строить свою франчайзинговую систему через сеть дилеров. Каждый из них получал свою территорию, вкладывал собственный капитал и имел право реализовывать только продукцию франчайзера. Такое нестандартное решение задачи расширения сбытовой сети было продиктовано нехваткой средств для применения более традиционного варианта.

В 1899 (или 1901) г. франчайзинг начинает применяться компанией «Кока-Кола». Первый её договор был заключён с «Кока-Кола Джорджия». Применение рассматриваемой модели было особенно удобно для компании исходя из специфики её деятельности: франчайзер производил и поставлял сироп, из которого в дальнейшем изготовлялся сам напиток. Такая стратегия позволила снизить затраты на транспортировку, что лишь поспособствовало оглушительному успеху компании в течение столетия.

К 1930-м гг. франчайзинг «захватил» топливную отрасль. Причин тому можно выделить несколько. С одной стороны, это недостаток капиталов для расширения сетей автозаправочных станций на фоне Великой депрессии и последующих лет. С другой, это неспособность крупных компаний гибко регулировать цены в условиях конкуренции с независимыми станциями. Кроме того, некоторые штаты ввели лицензирование станций. И наконец, в соответствии с «Новым курсом» Ф. Рузвельта в условиях доминирования идей Дж. Кейнса начали взыматься федеральный налог на социальное страхование и обязательные выплаты за сверхурочные работы.

---

До Второй мировой войны возникли и другие франчайзинговые системы, но действительно широкое их распространение произошло с 1950-х гг., усилившись в последующие десятилетия. Этому в наибольшей степени поспособствовал принятый в 1946 г. Закон о товарных знаках. Данный нормативный акт поспособствовал усилению правовой охраны товарных знаков, а в дальнейшем, после многочисленных дополнений, стал основополагающим документом, регулирующим порядок правовой охраны товарных знаков в США. Другой причиной возросшей популярности франчайзинга некоторые исследователи называют автомобилизацию населения и возникновение отраслей, удобных для данной модели.

В 1954–1955 гг. Рэй Крок получил лицензию на открытие новых ресторанов «Макдоналдс» за пределами Калифорнии и Аризоны и начал передавать право на открытие другим лицам^[4]. Таким образом, став субфранчайзером, он за небольшой срок расширил сеть ресторанов, накопил достаточно средств и выкупил бизнес у его основателей. Сейчас же «Макдоналдс» представляет собой самую успешную сеть ресторанов быстрого питания и владеет известнейшим товарным знаком. Пример этой и некоторых других компаний («Кентакки Фрайд Чикен», «Пицца-Хат» и др.) полностью изменил всю отрасль и поспособствовал более широкому применению франчайзинга во всей американской экономике в целом. Он стал применяться в таких сферах, как гостиничный бизнес («Хилтон», «Шератон»), консалтинг, розничная торговля и др. Большое распространение получил франчайзинг бизнес-формата, характеризующийся более высоким уровнем взаимодействия сторон.

Уже более полувека модель доказывает свою эффективность. Так, А. М. Годин в своей работе иллюстрирует её надежность статистикой^[5]. Выживаемость франчайзи через год составляет 97%, через 5 лет – 92%, а через 10 – 90%. Показатели же компаний, работающих по другим моделям, принципиально иные: 62%, 23% и 18% соответственно.

Уже во время своих первых шагов на своей родине франчайзинг начал применяться и в других странах. Сначала это была Европа, затем он покорил и весь остальной мир. Уже с 1920-х гг. он стал популярен во Франции с появлением сети магазинов «Призюник»^[6]. К 2015 г. объём мирового рынка франчайзинга достиг 3,96 трлн. долларов США, а количество франчайзеров достигло 30 тыс^[7]. Сейчас по количеству франчайзеров Северная Америка лишь третья. На первые места вышли Азия и Европа. Среди стран с большим отрывом лидирует Китай, имея на рынке более 4500 франчайзеров. Среди европейских рынков особенно выделяются французский – 2004^[8], из которых доля домашних компаний составляет около 85 %^[9], и испанский ­– 1298^[10].

---

В Россию идеи франчайзинга начали проникать с 1972 г., когда несколько советских предприятий получило возможность производить напитки по рецептуре «Пепсико». Конечно, это нельзя назвать полноценным франчайзингом в смысле права, но суть отношений была сходна с ним. В начале 90-х гг. XX в. можно обнаружить ещё один пример квазифранчайзинга, нашедший применение до законодательного закрепления коммерческой концессии. По договору аренды арендатору передавалось право на использование товарного знака. А. А. Еремин отмечает распространённость подобных договоров в деятельности нефтяных компаний.

А. П. Гарнов называет «Баскин-Роббинс» первой компанией, продавшей франшизу в России в 1993 г^[11]. Также он отмечает, что уже в 1993–1994 гг. появились и первые российские франчайзеры. Ими стали компании «Дока-пицца» и «Дока-Хлеб», организовавшие свои сети по принципам производственного франчайзинга. Но в целом, изначально именно крупные зарубежные компании использовали в России франчайзинг и способствовали его популяризации. Хотя уже к концу десятилетия начали регулярно появляться российские компании, работающие, например, в сфере общественного питания под брэндами «Русское бистро», «Ростик’с», «Крошка-картошка», «Теремок».

В начале 90-х годов XX в. в ходе реформ во всех сферах жизни общества законодатель начал разработку главы 54 Гражданского кодекса Российской Федерации^[12] (далее – ГК РФ), регулирующей договор коммерческой концессии, полноценно не существовавшее тогда в российской практике явление^[13]. В 1996 г. глава, как и вся часть 2 ГК РФ, была принята, в этом же году был заключён первый договор. С каждым годом коммерческая концессия становилась всё более распространённой, что подтверждается данными статистики. Н. А. Ющенко приводит в своём исследовании график изменения численности франчайзи в России с 1990 по 2004 гг. Если в 1990 г. их было 23, в 2001 – 100, то в 2004 – уже 256. К 2015 г. Россия поднялась на 8-е место в мире по числу франчайзинговых сетей. А к январю 2018 г. уже насчитывалось около 900 таких сетей, причём 35% из них были отечественными^[14].

В главу 54 ГК РФ изменения вносились нечасто, но они были достаточно существенны. В конце 2006 г. законодатель изменил дефиницию договора коммерческой концессии в части объектов исключительных прав, а также добавил упоминание о применении норм о лицензионном договоре в субсидиарном порядке. В июле 2011 г. произошли изменения, резко усилившие позиции правообладателя по договору: было добавлено несколько возможных обязательств пользователя, оснований одностороннего отказа правообладателя от договора, а право пользователя заключить договор на новый срок было изменено не в его интересах. После этого значительных изменений не происходило.

---