Файл: Нарушение авторских прав в сфере компьютерных преступлений.pdf

3) прекращения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, т. е. запрет продажи контрафактной продукции, ее рекламы и т.д.;

4) возмещение убытков, включая упущенную выгоду.

В соответствии с п. 2 ст. 15 Гражданского кодекса РФ под «убытками» понимаются расходы, которые лицо, чье право было нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его права на было нарушено (упущенная выгода). [1]

При этом убытками можно считать например, затраты на юриста, покупку контрафактной продукции (для доказательства нарушения) и т.д.

5) взыскание компенсации морального вреда.

Компенсация морального вреда, в соответствии со ст. 1101 ГК РФ осуществляется в денежной форме. [1] Размер компенсации определяется судом в зависимости от характера причиненных потерпевшему физических и нравственных страданий, а также вины нарушителя.

1.1 Основные разновидности компьютерного пиратства

На сегодняшний день носители с легальным программным обеспечением производятся и распространяются, как правило в экономичном, либо в коробочном варианте.

Программное обеспечение делового назначения реализуется в розничной торговле, в основном, в виде т.н. «коробочных» версий.

Контрафактную продукцию можно разделить на две большие категории:

К первой категории относятся грубые подделки, выпускаемые, как правило, маленькими партиями на носителях типа « DVD-R» и « CD-R» и снабженные отпечатанными на принтере вкладышами, или диски, изготовленные заводским способом, на которых присутствуют сборники программного обеспечения, локализованные без договора с зарубежным правообладателем игры.

Вторая форма пиратства связана с производством контрафактной продукции, внешний вид которой практически полностью соответствует легальным образцам. Контрафактное происхождение такого рода продукции без соответствующей экспертизы выявить довольно сложно, в связи, с чем на практике нередко встречаются случаи, когда высококачественные подделки распространяются через легальные дистрибьюторские каналы и в итоге попадают на прилавки вполне респектабельных магазинов.

К данной категории компьютерного пиратства относятся:

1.Продажа вычислительной техники с предустановленным без согласия правообладателя программным обеспечением. Установка нелегальных экземпляров программ для ЭВМ на жесткий диск персональных компьютеров и продажа таких компьютеров вместе с программным обеспечением - самый распространенный вид компьютерного пиратства.

2. Установка и настройка нелицензионных версий программного обеспечения по заказу пользователя. Не меньший урон наносит правообладателям присутствие на рынке услуг, так называемых специалистов, которые предлагают свою помощь по установке и настройке программ, компьютеров и сетей. Как правило, такие специалисты занимаются распространением нелицензированного программного обеспечения.

3.Воспроизведение нелицензионных программ для ЭВМ на персональных компьютерах конечными пользователями. Здесь следует понимать, что согласно п.1 ст. 1280 ГК[1], владелец легально выпущенного экземпляра может установить программу только на один компьютер ( для одного пользователя в сети), если договором с правообладателем не предусмотрено иное. Если же лицо, которое приобрело один экземпляр программы для ЭВМ, предполагает произвести большее ( чем на один компьютер) количество инсталляций данной программы, то ему необходимо либо приобрести дополнительные комплекты программы либо получить отдельное разрешение правообладателя, где в письменной форме были бы указаны соответствующие условия использования экземпляра. Установка программы на компьютер пользователем свидетельствует о принятии установленных правообладателем условий использования программы.

Иногда пользователи внешне «прикрывают» незаконное использование программы покупкой более дешевой версии. Например, приобретается локальная версия продукта, а фактически на компьютеры производится установка сетевой версии с взломанной системой защиты. В этом случае несоответствие программы, указанной в документах, которые были оформлены при покупке, и программы, обнаруженной на компьютере пользователя, устанавливается исследованием специалиста (эксперта).

Нередко встречаются и другие нарушения: организация приобретает один лицензионный экземпляр программного продукта, с которого производится установка программы во всех подразделениях и филиалах юридического лица, в том числе и тех, которые располагаются в удаленных регионах. Следует учитывать, что программы, как правило, лицензируются на определенное количество рабочих мест или локальных сетей, а не на организацию в целом.

4.Нелегальное распространение программ по телекоммуникационным каналам один из наиболее серьезных видов правонарушений, наносящий правообладателям поистине огромный ущерб. За несколько часов с одного сервера могут быть распространены тысячи копий программного продукта.

Ниже приводится примерный перечень действий, признаваемых нарушениями авторских прав. В частности это:

• Пересылка любого произведения, в т.ч. программ и их компонентов по сети, посредством электронной почты (mail, Gmail) или иных программ обмена данными;
• Открытие общего доступа к сетевому ресурсу в т.ч. с парольной идентификацией
• Загрузка любого произведения, электронной документации, на сервер в сети интернет. Поскольку исключительное право на воспроизведение нарушается самим фактом копирования файлов, не имеет значение цель размещения материалов, а также то, ограничен ли доступ к ресурсу.

Одним из существенных недостатков программной продукции, распространяемой нелегальным путем, является отсутствие документации. Без подробного «Руководства пользователя» использование пиратской версии программы крайне затруднено.

2. Основные методы борьбы с пиратством

Одной чертой современного общества стало бурное развитие научно – технического прогресса вообще и электронной вычислительной техники в частности. Расширение использования электронно-вычислительной техники породило не только технические, но и правовые проблемы.

Серьезным негативным последствием компьютеризации общества являются так называемые компьютерные преступления. Анализ специальной литературы показал, что существует ряд проблем как: определить объект преступления в сфере компьютерной информации, сформулировать их понятие и систему, решить вопрос о квалификации, а также ответственности за них.

По действующему законодательству, за нарушение авторских прав может наступить три вида ответственности: гражданская, административная и уголовная. Привлечение любого лица к юридической ответственности, как правило, преследует сразу несколько целей: это – и восстановление нарушенных прав пострадавших от правонарушения, и предупреждение совершения новых правонарушений, как самим правонарушителем, так и другими лицами.

Основанием привлечения лица к ответственности является установление факта совершения правонарушения. В соответствии с пунктом 1 ст.1229 ГК[1], использование результата интеллектуальной деятельности, если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную кодексом и другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается ГК.

Таким образом, любое использование программы или базы данных, осуществленное без договора с правообладателем, за исключение специально разрешенных ГК случаев, признается нарушением исключительного права.

Для привлечения лица, как к уголовной, так и к административной ответственности необходимо установить его вину. Чаще всего правонарушения в сфере авторских прав совершаются в форме активных действий, а именно путем изготовления или распространения контрафактных экземпляров.

Исходя из ч. 4 ст.1252 ГК РФ[1] под контрафактными экземплярами понимаются любые материальные носители с зафиксированными на них копиями программ или баз данных, при изготовлении или распространении которых нарушаются авторские права. О нарушении авторских прав свидетельствует отсутствие у лица основанных на законе или договоре с правообладателем правомочий на совершение определенных действий с объектом авторских прав.

Рассмотрим подробнее на следующем примере неправомерного использования программных продуктов. Они могут характеризовать объективную сторону как уголовных и административных, так и гражданских правонарушений.

15.02.2019г. в ходе проведения оперативно- розыскных мероприятий в отделе ООО «Онега» магазина «НЭОСФЕРА» по ул. Первомайская 115, в г. Новоуральске Свердловской области были изъяты оптические диски в формате « DVD» в количестве 807 штук с признаками контрафактности, с содержащимися на них аудиовизуальными произведениями в количестве 824 экземпляров.

В следствии чего имеются основания полагать что неустановленные лица из числа руководителей ООО «Онега» незаконно использовали объекты авторского права, приобрели, хранили и осуществляли перевозку контрафактных экземпляров произведений в целях сбыта, в результате чего правообладателям был причинен ущерб в общей сумме свыше 50000 рублей, что является крупным размером.

Как правило, применяется стандартная схема документооборота при привлечении к административной или к уголовной ответственности лиц из числа руководителей ООО «Онега», » которые незаконно использовали объекты авторского права, приобрели, хранили и осуществили перевозку, контрафактных экземпляров произведений в целях сбыта выглядит следующим образом:

Правообладателем или сотрудниками правоохранительных органов выявляется правонарушение в сфере интеллектуальной собственности.

• Представители правоохранительных органов собирают необходимую ориентирующую информацию о фактах правонарушений в сфере интеллектуальной собственности.
• Проводится проверочная закупка, о чем выносится постановление. Проверочная закупка может принимать форму обычной купли – продажи, так и форму контрольной установки.
• Акты проверочной (контрольной) закупки и изъятия составляются правоохранительными органами в соответствии с законодательством об оперативно - розыскной деятельности сразу после фиксации предполагаемого нарушения авторских прав в присутствии двух понятых.
• У лица, у которого производилась закупка, берут объяснения. Закупленные, а также добровольно выданные и изъятые носители упаковываются и опечатываются также в присутствии понятых.
• Для выявления и документирования признаков состава преступления органы, проводящие проверочные мероприятия назначают исследование, по результатам которого принимается решение о наличии признаков состава преступления или о привлечении к административной ответственности.
• Правообладатель на основании официальной информации о количестве и составе контрафактных экземпляров, поступившей из правоохранительных органов, определяет суммарную стоимость экземпляров и обращается с Заявлением о привлечении к ответственности согласно действующему законодательству.
• После возбуждения уголовного дела следователь отправляет носители на экспертизу. Назначенный эксперт готовит заключение, подтверждающие, что носители содержат программы, исключительные права на которые принадлежат соответствующим правообладателям, и имеют признаки контрафактности, а также рассчитывают стоимость экземпляров. При этом эксперт обязательно предупреждается об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения (ст.307 УК РФ) [2]
• Проводятся иные следственные действия.

2.1 Экспертиза по делам о нарушении авторских прав

Важным доказательством незаконного использования является исследование специалиста и экспертиза. Именно исследование и (или) экспертиза содержат данные о нелицензионных программах ( записанные на компьютеры), SD-диске, DVD- диске, их количестве, версиях, а также данные с расчетом ущерба.

Следует подчеркнуть, что окончательное решение вопроса о контрафактности продукции принимается не экспертом, а профессиональными юристами, устанавливающими все обстоятельства дела - следователем, судьей, поскольку именно они собирают подтверждения того факта, что данное использование объекта авторских прав было осуществлено без согласия правообладателя.

Эксперт - это лицо, обладающее специальными знаниями и назначенное в порядке, установленном уголовно – процессуальным кодексом Российской Федерации, для производства судебной экспертизы и дачи заключения (ст.57 УПК РФ). [4]

Действующее законодательство не предъявляет к экспертам каких – либо специальных требований, кроме требования к их компетентности и независимости, поэтому в качестве эксперта могут быть привлечены и частные лица, и работники коммерческих организаций.

Важная обязанность эксперта – обеспечить сохранность и неизменность объектов, представленных на исследование, чтобы позже по ним можно было провести экспертизу.

Рассмотрим основные принципы деятельности судебных экспертов:

Принцип законности.

Судебно – экспертная деятельность осуществляется при условии точного исполнения требований, как процессуального законодательства, так и иных нормативно – правовых актов. Уголовно – процессуальное законодательство, устанавливает определенные требования к форме экспертного заключения.

Принцип объективности, всесторонности и полноты исследований.

Данный принцип гарантирует достоверность содержащихся в заключении выводов. Эксперт проводит исследования в пределах соответствующей специальности. Объективность и полнота исследования зависит во многом от квалификации эксперта и наличия у него достаточного объема материалов и справочной информации для проведения исследования.

Принцип независимости эксперта.

В основе данного принципа легла независимость, а именно служебная, материальная и личная. Она гарантирует объективность выводов данных экспертом в заключении при проведении экспертизы.