Файл: Процедуры несостоятельности (банкротства) (Понятие, признаки, критерии банкротства).pdf

Судебно-арбитражная практика в данном случае исходит из того, что временный управляющий не является лицом, осуществляющим полномочия руководителя должника, он не вправе представлять интересы должника, в том числе в суде, и производить расчеты с кредиторами.^[14]

Исходя из указанной позиции, арбитражные суды отмечают, что законодатель не предоставляет временному управляющему права заключения договоров в период наблюдения от имени должника.^[15]

Одновременно с этим временному управляющему предоставлено право в случае необходимости обращаться в арбитражный суд с ходатайством об отстранении руководителя должника от должности.

Можно согласиться с мнением О. Ю. Скворцова о том, что в процедуре наблюдения доминирует диагностический характер процессуальных мероприятий, направленный на исследование финансового состояния должника, при котором нет необходимости отстранения руководителей должника, за исключением специально оговоренных в законодательстве случаев, связанных с недобросовестными действиями руководителя должника.^[16] При этом указанное обстоятельство не исключает возможности злоупотреблений со стороны руководителей должника, поэтому законом предусмотрены определенные формы контроля за действиями руководителя должника. Данным контрольным мероприятием является проверка целесообразности отчуждения имущества, принадлежащего должнику и необходимости других форм участия в хозяйственном обороте, которые могут привести к отчуждению имущества.^[17]

Юридической формой данного контроля является дача письменного согласия временным управляющим на совершение руководителем должника определенных юридически значимых действий, а также право временного управляющего ходатайствовать перед арбитражным судом об отстранении его от должности.

Для защиты интересов кредиторов и сохранности имущества должника Закон о банкротстве РФ наделяет временного управляющего большим кругом прав. В частности, он вправе предъявлять иски о признании сделок должника недействительными и о применении последствий недействительности ничтожной сделки, обращаться в суд с ходатайством о принятии дополнительных мер по обеспечению сохранности имущества должника (не предусмотренных п. 2 ст. 64 Закона), в том числе о запрете должнику совершать без его согласия любые сделки, и др.

На практике часто появляется вопрос: имеет ли временный управляющий право приостановить деятельность общества, приносящую убытки? Для ответа на него ученые предлагают исходить из следующего: наблюдение является процедурой, применяемой в деле о банкротстве к должнику для обеспечения сохранности его имущества, проведения анализа его финансового состояния, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов (ст. 2 Закона о банкротстве). Права и обязанности временного управляющего в ходе процедуры наблюдения установлены ст. ст. 66 и 67 Закона о банкротстве и сводятся к реализации им задач процедуры наблюдения. Названные нормы не предоставляют ему возможности по приостановлению деятельности общества. Одновременно с этим в соответствии с п. 3 ст. 70 Закона о банкротстве временный управляющий на основе анализа финансового состояния должника обосновывает возможность или невозможность восстановления платежеспособности должника, целесообразности введения последующих применяемых в деле о банкротстве процедур. ^[18]

Согласно п. 2 ст. 67 Закона временный управляющий обязан представить в арбитражный суд отчет о своей деятельности и протокол первого собрания кредиторов не позднее, чем за 5 дней до даты заседания суда, указанной в определении о введении наблюдения. К отчету временного управляющего прилагаются заключение о финансовом состоянии должника и обоснование возможности или невозможности восстановления его платежеспособности, целесообразности введения последующих применяемых в деле о банкротстве процедур. Следовательно, если временный управляющий установит, что деятельность общества не только не приносит прибыль, но и убыточна, он обязан отразить это в отчете и заключении о финансовом состоянии должника.

Российский законодатель подчеркивает, что одной из главных обязанностей временного управляющего является проведение анализа финансового состояния должника. В процессе наблюдения временный управляющий на основе подробного анализа финансового состояния обязан представить собранию кредиторов и арбитражному суду самые полные сведения о должнике: наличие или отсутствие признаков банкротства, возможность расплатиться с кредиторами до заседания арбитражного суда, положение должника на товарных рынках и пр.

Одной из основных обязанностей временного управляющего, проводимой им на стадии подготовки первого собрания кредиторов, является установление размера требований кредиторов. Установление размера требований кредиторов нужно в основном для определения числа голосов каждого из конкурсных кредиторов, а также уполномоченных органов для их участия в первом собрании кредиторов. Размер требований определяется на основании заявлений кредиторов, предъявляемых ими в течение 30 календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения.

Обязанность по созыву, подготовке и проведению первого собрания кредиторов тоже относится к обязанностям временного управляющего. Временный управляющий, исходя из даты проведения заседания арбитражного суда, которая определяется при принятии заявления о несостоятельности (банкротстве), должен провести первое собрание кредиторов как минимум за 10 дней до даты окончания наблюдения.

Также временный управляющий обязан проводить мероприятия по выявлению кредиторов должника для того, чтобы впоследствии сформировать и вести реестр требований кредиторов, за исключением случаев, когда эта обязанность возложена на иных лиц.^[19]

2.2. Финансовое оздоровление

Финансовое оздоровление как процедура банкротства юридического лица осуществляется для проведения восстановительных мероприятий под контролем кредиторов и суда уже после принятия арбитражным судом заявления о признании должника несостоятельным (банкротом).

Современные исследователи теории предпринимательского права России отмечают, что финансовое оздоровление как самостоятельная процедура банкротства неизвестна иностранным правопорядкам и показывает исключительно специфику российского законодательства. Данная процедура имеет общие черты с досудебной санацией, внешним управлением и мировым соглашением, но при всем этом является качественно новым институтом в сфере банкротства. Финансовое оздоровление имеет некоторые черты сходства с германской моделью самоуправления и с французской моделью предохранительного плана.

Российский законодатель подчеркивает, что финансовое оздоровление вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов, если имеется ходатайство учредителей (участников) должника, собственника имущества должника - унитарного предприятия, уполномоченного государственного органа, а также третьего лица или третьих лиц о введении финансового оздоровления.

Исполнение должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности должно быть обеспечено залогом (ипотекой), банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией, поручительством, а также другими способами. При этом в качестве предмета обеспечения не могут выступать имущество и имущественные права, принадлежащие должнику на праве собственности или праве хозяйственного ведения. Одновременно с этим исполнение должником обязательств не может быть обеспечено удержанием, задатком или неустойкой (п. 1 ст. 79 Закона о банкротстве)^[20].

Закон устанавливает обязательные требования в отношении сроков и порядка погашения задолженности перед кредиторами:

1) требования всех кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, должны быть удовлетворены не позднее, чем за месяц до даты окончания срока этой процедуры;

2) требования кредиторов первой и второй очередей должны быть удовлетворены не позднее чем через 6 месяцев с даты введения финансового оздоровления;

3) погашение требований кредиторов обязано осуществляться ежемесячно, пропорционально, равными долями;

4) не позднее, чем за месяц до истечения установленного срока финансового оздоровления должник должен предоставить административному управляющему отчет о результатах проведения финансового оздоровления.

В результате финансового оздоровления органы управления должника, осуществляя свои обязанности, ограничиваются в распоряжении денежными средствами. В частности, должник не вправе без согласия собрания (комитета) кредиторов совершать сделки, в отношении которых у него имеется заинтересованность или которые связаны с приобретением, отчуждением имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более 5% балансовой стоимости активов должника, сделки, которые влекут за собой выдачу займов (кредитов), поручительств и гарантий, а также учреждение доверительного управления имуществом должника.

Также Закон устанавливает, что должник не вправе совершать определенные сделки без согласия административного управляющего. К их числу относят сделки, которые влекут за собой увеличение кредиторской задолженности должника более чем на 5% суммы требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов на дату введения финансового оздоровления, уступку прав требований, перевод долга, получение займов (кредитов) и др.

Одновременно с вынесением определения о введении финансового оздоровления арбитражный суд утверждает административного управляющего. Закон о банкротстве регламентирует общие требования к порядку выдвижения и утверждения его кандидатуры (ст. 83).

Специфика указанной процедуры банкротства определяет особенности прав и обязанностей административного управляющего. Так он вправе обращаться в арбитражный суд с ходатайством об отстранении руководителя должника, о принятии дополнительных мер по сохранности имущества должника, предъявлять требования о признании недействительными сделок и решений, заключенных или исполненных должником с нарушением требований законодательства, и др.

Российский законодатель подчеркивает, что одной из основных обязанностей административного управляющего является осуществление контроля за ходом выполнения плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности^[21].

Не позднее чем за месяц до истечения срока финансового оздоровления должник обязан предоставить административному управляющему отчет о результатах проведения финансового оздоровления. По результатам данного отчета административный управляющий составляет заключение и направляет его кредиторам и в арбитражный суд.

Исследователи теории предпринимательского права России сходятся во мнении о том, что анализ результатов дел о несостоятельности (банкротстве) в Российской Федерации не оправдал надежды на активное применение процедуры финансового оздоровления.^[22]

Глава 3. Внешнее управление, конкурсное производство и мировое соглашение

3.1. Внешнее управление

Ученые - правоведы сходятся во мнении о том, что внешнее управление - это процедура, применяемая в банкротстве к должнику для восстановления его платежеспособности. Данная процедура банкротства, одновременно с финансовым оздоровлением, направлена на восстановление платежеспособности должника и предотвращение его банкротства. Внешнее управление вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов, за исключением случаев, предусмотренных Законом о банкротстве.

Срок, на который вводится внешнее управление, не может превышать 18 месяцев. Данный срок может быть продлен в порядке, предусмотренном законом, не более чем на шесть месяцев. При этом если к внешнему управлению осуществлен переход от процедуры финансового оздоровления, совокупный срок проведения этих процедур не должен превышать двух лет.

Для проведения процедуры внешнего управления арбитражный суд утверждает кандидатуру внешнего управляющего.

С даты введения внешнего управления все полномочия руководителя должника прекращаются и управление делами должника возлагается на внешнего управляющего. Внешний управляющий действует на основании плана внешнего управления, который разрабатывается им самостоятельно и

утверждается собранием кредиторов. По окончании процедуры внешнего управления внешний управляющий составляет отчет, который подлежит рассмотрению собранием кредиторов и утверждению арбитражным судом.^[23]

3.2. Конкурсное производство

Исследователи теории предпринимательского права России дают следующее определение конкурсного производства: «это процедура банкротства, применяемая к должнику, признанному банкротом в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов»^[24].