Файл: Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств.pdf

В инструкции значится: при проведении обследования подлежат изъятию обнаруженные документы, имеющие признаки подделки, а также вещи, изъятые из гражданского оборота или ограниченно оборотоспособные, находящиеся у лиц без специального разрешения.

При этом для удостоверения факта, содержания, хода проведения и результатов изъятия к участию в изъятии привлекаются с их согласия не менее двух дееспособных граждан, достигших возраста восемнадцати лет, не заинтересованных в результатах изъятия, не состоящих с лицами, проводящими изъятие, в родстве или свойстве, не подчиненных и не подконтрольных указанным лицам, а также не являющихся работниками органов исполнительной власти, наделенными в соответствии с федеральным законом полномочиями по осуществлению оперативно-розыскной деятельности и (или) предварительного расследования.

При изъятии документов сотрудником, осуществляющим изъятие, с них изготавливаются копии, которые им заверяются и передаются лицу, у которого они были изъяты, о чем делается запись в протоколе изъятия, составляемом в соответствии с требованиями уголовно-процессуального законодательства Российской Федерации.

М.П. Поляков, В.В. Терехин при этом уточняют: «нормативно установленное в законе «Об оперативно-розыскной деятельности» и в 249-м приказе требование об обязательном составлении протокола, соответствующего требованиям УПК РФ в случае изъятия предметов, документов при проведении гласного обследования может и должно рассматриваться в контексте части 4 статьи 7 УПК РФ. Протокол, как процессуальный документ, отражающий порядок проведения и результаты процессуального (следственного) действия признается законным только если основывается на законном, то есть обоснованном и мотивированном процессуальном решении, закрепленном в соответствующем постановлении. И в данном контексте требует разрешения вопрос о соответствии обоснованности и мотивированности решения о проведении гласного ОРМ требованиям, которые предъявляет УПК РФ к процессуальным решениям»^[18].

Результаты изъятия предметов и документов, а также обнаруженных документов, имеющих признаки подделки, вещей, изъятых из гражданского оборота или ограниченно оборотоспособных, находящихся у лиц без специального разрешения, оформляются протоколом. Протокол может быть написан от руки или изготовлен с помощью технических средств.

В протоколе указываются:

- Место и дата проведения обследования, в ходе которого проводилось изъятие, время его начала и окончания с точностью до минуты.

- Должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол.

- Фамилия, имя и отчество каждого лица, участвовавшего в обследовании, а в необходимых случаях его адрес и другие данные о его личности.

- Перечень изъятых предметов и документов, а также обнаруженных документов, имеющих признаки подделки, вещей, изъятых из гражданского оборота или ограниченно оборотоспособных, находящихся у лиц без специального разрешения, с указанием их количества и индивидуальных признаков.

- Сведения о технических средствах, использованных при проведении обследования, объекты, к которым эти средства были применены, общее время аудио-, видеозаписи.

Протокол предъявляется для ознакомления всем лицам, участвовавшим в обследовании. При этом указанным лицам разъясняется их право делать подлежащие внесению в протокол замечания о его дополнении и уточнении, в том числе и собственноручно.

Все внесенные замечания о дополнении и уточнении протокола удостоверяются подписями этих лиц. Протокол подписывается лицом, составившим его, и лицами, участвовавшими в обследовании.

Если лицо, участвующее в обследовании, отказалось подписать протокол, сотрудник, проводивший обследование, вносит в него соответствующую запись, которая удостоверяется его подписью, а также подписями лиц, приглашенных для удостоверения факта, содержания, хода проведения и результатов обследования. Лицу, отказавшемуся подписать протокол, должна быть предоставлена возможность дать объяснение причин отказа, которое подлежит обязательному занесению в протокол, в том числе по его желанию собственноручно.

После подписания протокола изготавливается его копия, которая передается юридическому лицу либо физическому лицу, указанному в протоколе, о чем в нем делается запись. При невозможности изготовления копии протокол составляется в двух экземплярах.

В случае отказа от получения, а также при невозможности вручить копию протокола по иным обстоятельствам об этом делаются отметки в протоколе и в его копии (втором экземпляре), удостоверенные подписью сотрудника, проводившего обследование, а также подписями лиц, приглашенных для удостоверения факта, содержания, хода проведения и результатов обследования.

Копия протокола (второй экземпляр) направляется юридическому лицу либо физическому лицу, указанному в протоколе, по почте заказным письмом не позднее рабочего дня, следующего за днем окончания обследования.

Несмотря на четкие указания по порядку изъятия предметов и документов, в специализированной литературе отмечается: «в деятельности оперативных подразделений ОВД все еще нет четкого представления о том, сколько и какие документы следует составлять в процессе гласного обследования»^[19]. Существующая практика составления двух документов (один из которых протокол изъятия) представляется авторам ошибочной. Содержанием протокола изъятия становится только та часть проводимого гласного ОРМ, которая непосредственно связана с изъятием предметов, их упаковкой, описанием и опечатыванием. Иная информация, связанная с проведением обследования, отражается в другом документе, справке, рапорте, составление которого не связывается с соблюдением требований УПК РФ. Если же в ходе проведенного гласного обследования ничего обнаружено не было, то Ничего обнаружено и изъято не было, то и протокол изъятия не составляется. Результаты такого ОРМ зачастую оформляется в виде “традиционного” рапорта. Полагаем, что практика составления иных документов, отражающих ход, результаты главного ОРМ «обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств», является необоснованной.

Очевидно, что отражение процесса изъятия не может исключать описание того, где и каким образом были обнаружены искомые предметы и документы, как происходило обследование (поиск). Только максимально полное отражение в протоколе изъятия всего процесса поиска, обнаружения, описания и изъятия предметов и документов, проведенное с участием понятных, с применением технических средств фиксации, позволит в дальнейшем “привязать” изъятые предметы и документы к конкретному физическому или юридическому лицу.

2.3. Ведомственный контроль за соблюдением законности при проведении обследования

О результатах проведенного обследования сотрудник докладывает рапортом руководителю. В рапорте описываются действия в том порядке, в каком они производились в ходе проведения обследования. В случае изъятия в ходе проведения обследования предметов и документов, а также документов, имеющих признаки подделки, вещей, изъятых из гражданского оборота или ограниченно оборотоспособных, находящихся у лиц без специального разрешения, к рапорту прилагается соответствующий протокол.

В случае использования в ходе проведения обследования аудио- и видеозаписи, материальные носители, содержащие результаты аудио- и видеозаписи, прилагаются к рапорту.

На основе представленных документов, содержащих результаты обследования, руководитель принимает необходимые решения в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Изъятые в ходе обследования предметы и документы, подлежащие последующему использованию в уголовном судопроизводстве, учитываются и хранятся в порядке, предусмотренном для учета и хранения вещественных доказательств.

Изъятые электронные носители информации хранятся в опечатанном виде в условиях, исключающих возможность ознакомления посторонних лиц с содержащейся на них информацией и обеспечивающих их сохранность и сохранность указанной информации, а после их исследования, если это возможно без ущерба для выполнения задач оперативно-розыскной деятельности, возвращаются их законному владельцу.

ГЛАВА 3. Перспективы совершенствования законодательного регулирования ОРМ «Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств»

3.1. Особенности законодательного регулирования вопроса обследования жилого помещения;

Как уже упоминалось выше, гласное обследование жилища не подпадает под действие Инструкции о порядке проведения сотрудниками органов внутренних дел гласного оперативно-розыскного мероприятия «Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств». В п. 1 Инструкции указано: "… действие настоящей Инструкции не распространяется на обследование жилых помещений". Норма ч. 2 ст. 8 ФЗ об ОРД требует вынесения судебного решения для проведения обследования в случае ограничения конституционного права человека и гражданина на неприкосновенность жилища.

Обследование жилых помещений (жилища) заключается в непосредственном или опосредованном (с использованием технических средств) визуальном их осмотре с целью обнаружения следов преступной деятельности, орудий совершения преступления, разыскиваемых преступников, заложников, а также получения другой оперативно-значимой информации^[20].

Обследование жилища против воли проживающих в нем лиц (гласное и негласное) проводится, как правило, на основании судебного решения и при наличии информации:

1) о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, по которому производство предварительного следствия обязательно;

2) о лицах, подготавливающих, совершающих или совершивших противоправное деяние, по которому производство предварительного следствия обязательно;

3) о событиях или действиях (бездействии), создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности РФ.

В ч. 3 ст. 8 ФЗ об ОРД законодателем предусмотрены условия для проведения экстренного обследования жилища против воли проживающих в нем лиц без судебного решения.

Во-первых, наличие случая, который не терпит отлагательства и может привести к совершению тяжкого или особо тяжкого преступления, а также данных о событиях и действиях (бездействии), создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности РФ.

Во-вторых, обязательное уведомление суда (судьи) о проведении указанного ОРМ в течение 24 часов. В этих случаях допускается проведение данного ОРМ на основании мотивированного постановления одного из руководителей органа, осуществляющего ОРД. В течение 48 часов с момента начала проведения такого ОРМ орган, его осуществляющий, обязан получить судебное решение о проведении либо прекратить его проведение.

Не является нарушением неприкосновенности жилища проведение рассматриваемого ОРМ, сопряженного с вхождением в жилище с согласия хотя бы одного из проживающих в нем лиц либо в их отсутствие с разрешения и в присутствии администрации гостиницы, санатория, дома отдыха, пансионата, кемпинга, туристической базы, другого подобного учреждения, если такое ОРМ не связано с отысканием, осмотром вещей, имущества, принадлежащего лицам, постоянно или временно в них проживающим, и если вхождение в их отсутствие представителей администрации предусмотрено правилами пребывания (проживания, внутреннего распорядка) или условиями договора (уборка помещений, ремонт сантехнического оборудования и др.)^[21].

Обследование может осуществляться в гласной, зашифрованной и негласной формах. При гласном обследовании цель обследования и должностное положение оперативного работника не скрываются. Как правило, такое обследование проводится с согласия владельца или лиц, в законном владении которых находятся осматриваемые объекты. При отсутствии такого согласия по общему правилу для проведения гласного обследования жилища требуется судебное решение.

Согласия жильцов и судебного решения не требуется для проведения обследования помещений общего пользования (подвальные, чердачные помещения, лестничные пролеты), а также жилых помещений, доступ посторонних лиц к которым не ограничен законным владельцем (брошенные, не имеющие дверей и замков и т.п.). Проведению гласного обследования в ряде случаев может способствовать наличие у сотрудников органов, осуществляющих ОРД, соответствующих административных правомочий.

Так, сотрудники полиции имеют право входить беспрепятственно в жилые и иные помещения граждан, на принадлежащие им земельные участки, на территорию и в помещения, занимаемые организациями, и осматривать их при преследовании лиц, подозреваемых в совершении преступлений, либо при наличии достаточных данных полагать, что там совершено или совершается преступление, произошел несчастный случай, а также для обеспечения личной безопасности граждан и общественной безопасности при стихийных бедствиях, катастрофах и авариях, эпидемиях и массовых беспорядках. Обо всех случаях такого проникновения милиция уведомляет прокурора незамедлительно, но не позднее 24 часов.