Файл: Общество с ограниченной ответственностью (Теоретические основы правового регулирования общества с ограниченной ответственностью).pdf
Добавлен: 14.05.2023
Просмотров: 303
Скачиваний: 2
Для оплаты уставного капитала до регистрации ООО в банке открывается накопительный счет. Учредители могут вносить на него денежные средства как в безналичном порядке, так и наличными - через кассу банка.
3. Подаются документы на государственную регистрацию ООО [23.]. ООО считается созданным со дня внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ.
4. После получения свидетельства о государственной регистрации ООО (вместе со свидетельством о постановке на учет в налоговом органе) для начала полноценного функционирования созданной организации необходимо произвести ещё ряд действий:
- издание приказа о назначении единоличного исполнительного органа, заключение с ним трудового договора;
- регистрация в ПФР [16.], ФСС РФ [31.]: у вновь созданного ООО отсутствует необходимость самостоятельно обращаться в фонды, регистрация осуществляется на основании сведений, переданных федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц. Юридическому лицу направляется документ, подтверждающий факт регистрации: (получение кодов статистики; открытие банковского счета ООО).
Общество вправе иметь печать, штампы и бланки со своим наименованием, собственную эмблему, а также зарегистрированный в установленном порядке товарный знак и другие средства индивидуализации.
Федеральным законом может быть предусмотрена обязанность общества использовать печать. Сведения о наличии печати должны быть включены в устав ООО (абзац второй п. 5 ст. 2 Закона об ООО).
5. Для ООО, планирующих осуществлять определённые виды деятельности, может понадобиться получение лицензии, вступление в саморегулируемую организацию [21.] или подача уведомления о начале деятельности [15.].
Учреждение ООО осуществляется по решению его учредителей или единственного учредителя:
- если у общества будет два и более учредителей, решение об учреждении ООО принимается собранием учредителей; такое решение должно быть принято единогласно;
- если у ООО один учредитель, решение о его учреждении принимается этим лицом единолично.
Решение об учреждении ООО предусматривает письменную форму. Если в ООО несколько учредителей, то решение об учреждении оформляется протоколом собрания учредителей (п. 3 ст. 181.2 ГК РФ, пп. «б» ст. 12 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» [28.]).
Если единственным учредителем ООО будет другое юридическое лицо, решение об учреждении должно приниматься органом данного юридического лица, уполномоченным на это своими учредительными документами. Причем если уполномоченный орган является коллегиальным (совет директоров, правление и т.п.), то решение об учреждении ООО оформляется в виде протокола заседания данного органа. Решение об учреждении ООО должно содержать следующие решения:
- учреждение общества;
- утверждение устава общества;
- избрание или назначение органов или единоличного исполнителя управления общества, предусмотренных уставом ООО;
- образование ревизионной комиссии или избрания ревизора ООО, если они предусмотрены уставом общества или являются обязательными в соответствии с п. 6 ст. 32 Закона об ООО;
- утверждении аудитора, если в отношении ООО законодательством предусмотрено проведение обязательного аудита.
При учреждении ООО единственным учредителем в решении об учреждении также должны быть определены следующие условия:
- размер уставного капитала ООО;
- порядок и сроки его оплаты;
- размер и номинальная стоимость доли учредителя.
- указать место и дату его принятия.
В решении в виде протокола собрания учредителей указываются:
- дата, время и место проведения собрания;
- сведения о лицах, принявших участие в собрании;
- сведения о лицах, проводивших подсчет голосов;
- сведения о лицах, голосовавших против принятия решения собрания и потребовавших внести запись об этом в протокол» [1.].
Протокол содержит результаты голосования учредителей по каждому вопросу, вынесенному на голосование, путем указания количества голосов, поданных «за», «против» и «воздержался», по усмотрению учредителей в протокол могут вноситься иные сведения. Протокол собрания учредителей подлежит подписанию председательствующим и секретарем собрания. Протокол (решение единственного участника), содержащий более одного листа, прошивают, пронумеровывают, количество листов удостоверяется подписями председателя и секретаря собрания (или единственного участника).
К решению об учреждении ООО применяется правила о корпоративном договоре(п. 10 ст. 67.2 ГК РФ).
Учредительными документами юридического лица являются документы, на основании которых регистрируются и действуют юридические лица. Положения учредительных документов обязательны для юридического лица в отношениях с его учредителями (участниками) и третьими лицами.
В настоящее время единственным учредительным документом ООО является его устав (п. 1 ст. 52 ГК РФ, п. 1 ст. 12 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». В связи с вступлением в силу с 01.09.2014 г. изменений в главу 4 части первой ГК РФ допускается использование типовых уставов.
При создании ООО устав утверждается всеми учредителями общества единогласно (п. 3 ст. 11 Закона об ООО). При создании общества одним участником он утверждает устав единолично (п.п. 2, 3 ст. 50.1 ГК РФ, п. 1 ст. 11 Закона об ООО). Информация об утверждении устава отражается в решении об учреждении ООО (п. 2 ст. 11 Закона об ООО).
Устав в обязательном порядке должен содержать сведения, указанные в п. 4 ст. 52, абз. втором п. 3 ст. 89 ГК РФ, п. 2 ст. 12 Закона об ООО, иных федеральных законах, а также иные положения, не противоречащие законодательству (последний абзац п. 2 ст. 12 Закона об ООО). Такие сведения вносятся по усмотрению общего собрания участников (учредителей) ООО.
Устав ООО - один из документов, необходимых для государственной регистрации общества. Общество обязано предоставить устав (со всеми изменениями) для ознакомления по требованию участника общества, аудитора или любого заинтересованного лица. Устав предоставляется для ознакомления в разумные сроки. По требованию участника общество должно предоставить ему копию действующего устава. Плата, взимаемая обществом за предоставление копий, не может превышать затраты на их изготовление [10.].
Договор об учреждении - один из документов вновь создаваемого общества с ограниченной ответственностью, если оно состоит из двух и более участников, что вытекает из природы гражданско-правового договора (п. 1 ст. 420 ГК РФ).
Договором об учреждении определяются:
- порядок осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению общества;
- размер уставного капитала общества;
- размер и номинальная стоимость доли каждого из учредителей общества;
- размер, порядок и сроки оплаты долей в уставном капитале общества.
Помимо существенных условий договор об учреждении ООО может содержать дополнительные, принятые по усмотрению учредителей. Договором об учреждении не могут регулироваться права и обязанности третьих лиц, иные вопросы, возникшие до регистрации ООО, но не связанные напрямую с процессом его создания, могут быть отражены в договоре. Договор об учреждении общества не является учредительным документом общества (абзац второй п. 5 ст. 11 Закона об ООО).
Для договора об учреждении ООО обязательна простая письменная форма. Законодательно не закреплена обязанность нотариального удостоверения договора об учреждении ООО. Но такая необходимость может быть [9.].
Сделка по отчуждению доли/части доли в уставном капитале ООО подлежит нотариальному удостоверению, без которого сделка будет недействительной (п. 11 ст. 21 Закона об ООО, п. 3 ст. 163 ГК РФ). Нотариус при удостоверении сделки обязан проверить полномочия отчуждающего лица по распоряжению долей/ частью доли.
Если ООО было учреждено двумя и более учредителями, такие полномочия подтверждаются среди прочего нотариально удостоверенной копией договора об учреждении общества (абзац второй п. 13 ст. 21 Закона об ООО). Нотариально удостоверить копию договора, составленного в простой письменной форме, невозможно. Таким образом, чтобы в последующем избежать сложностей при отчуждении долей, рекомендуется нотариальное удостоверение договора об учреждении ООО.
Законодательство не содержит норм, обязывающих вносить изменения в договор об учреждении ООО в случае изменения условий, отраженных в нём (например, при изменении номинальной стоимости долей). Вместе с тем в силу общих положений о гражданско-правовом договоре, представляется, что стороны по взаимному согласию могут внести соответствующие изменения или дополнения (п. 1 ст. 450 ГК РФ).
Договор об учреждении прекращается исполнением учредителями всех обязательств по учреждению общества (п. 1 ст. 408 ГК РФ).
В соответствии с изменениями в ГК РФ, вступившими в силу с 01.09.2014, предусмотрена возможность заключения всеми или некоторыми участниками ООО корпоративного договора (п. 1 ст. 67.2 ГК РФ). Правила о корпоративном договоре применяются также к соглашению о создании хозяйственного общества (п. 10 ст. 67.2 ГК РФ).
Уставный капитал общества - это суммарная номинальная стоимость всех долей его участников (п. 1 ст. 90 ГК РФ). Минимальный размер уставного капитала ООО - 10 000 рублей, максимальный размер не ограничен (абзац второй п.1 ст. 14 Закона об ООО) [20.].
С 1 сентября 2014 г. при оплате уставного капитала хозяйственного общества должны быть внесены денежные средства в сумме не ниже минимального размера уставного капитала не менее чем из 10 000 рублей денежными средствами, и только в сумме, превышающий данный минимальный размер участники ООО могут вносить в уставный капитал иное имущество.
Следует учитывать, что если на момент создания общества размер уставного капитала соответствовал установленному на тот момент уровню, то при регистрации изменений, вносимых в устав общества (либо регистрации устава в новой редакции), общество не обязано увеличивать свой уставный капитал. Регистрирующий орган не вправе отказать в регистрации изменений по мотиву несоответствия уставного капитала общества минимальному размеру, действующему на дату регистрации изменений [18.].
Для некоторых видов деятельности установлен повышенный размер минимального уставного капитала в соответствии с абзацем вторым п. 1 ст. 66.2 ГК РФ.
Размер уставного капитала общества должен быть указан в уставе (п. 2 ст. 12 Закона об ООО), а также в одном следующих документов:
- в договоре об учреждении - при создании общества несколькими учредителями (п. 5 ст. 11 Закона об ООО);
- в решении о создании - при создании общества одним лицом (п. 2 ст. 11 Закона об ООО).
Стоимость чистых активов общества по окончании второго и каждого последующего финансового года после создания общества не может быть меньше величины его уставного капитала. Для контроля соблюдения этого требования ООО обязано ежегодно определять стоимость чистых активов и включать информацию о состоянии чистых активов общества в годовой бухгалтерский отчет [6.].
При осуществлении хозяйственной деятельности результатом может быть как получение прибыли, так и убытки, поэтому номинальная стоимость доли не отражает ее реальную стоимость. Действительная стоимость доли участника ООО соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли.
Уставом ООО могут быть ограничены:
- максимальный размер доли участника общества;
- возможность изменения соотношения долей участников общества.
Ограничения не могут быть установлены в отношении отдельных участников общества, если устав ООО содержит ограничения размера долей, лицо, которое приобрело долю в уставном капитале общества с нарушением указанных требований, вправе голосовать на общем собрании только частью доли, не превышающей установленный максимальный размер (абзац второй п. 3 ст. 14 Закона об ООО) [3.].
Увеличение уставного капитала общества с ограниченной ответственностью допускается только после его полной оплаты и может осуществляться следующими способами (п. 2 ст. 17 Закона об ООО):
- за счет имущества общества (ст. 18 Закона об ООО);
- за счет дополнительных вкладов участников общества (п. 1, 2 ст. 19 Закона об ООО);
- за счет вклада третьего лица (третьих лиц), если это не запрещено уставом общества (п. 2 ст. 19 Закона об ООО).
В свою очередь увеличение уставного капитала за счет дополнительных вкладов участников общества может осуществляться:
1) за счет дополнительных вкладов всех участников общества (п. 1 ст. 19 Закона об ООО);
2) за счет дополнительных вкладов только некоторых участников (п. 2 ст. 19 Закона об ООО) [32.]. С 1 сентября 2014 г. ООО допускается передача большинства вопросов, относимых законом к компетенции общего собрания участников, на рассмотрение коллегиального органа управления или коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции) по единогласному решению участников (учредителей) с включением соответствующих положений в устав (пп. 1 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ). Однако вопрос об увеличении уставного капитала ООО непропорционально долям его участников или за счет принятия третьего лица в состав участников общества по-прежнему относится к исключительной компетенции общего собрания участников.
Общество с ограниченной ответственностью вправе, а в случаях, предусмотренных законодательством, обязано уменьшить свой уставный капитал» [32.].
В обязательном порядке уставный капитал ООО необходимо уменьшить в следующих случаях:
- если по окончании второго и каждого последующего финансового года после создания общества стоимость чистых активов ООО оказывается меньше его уставного капитала и общество не смогло увеличить стоимость своих чистых активов;