Файл: Правовое положение акционерного общества (Отличия публичного от непубличного акционерного общества).pdf

ПАО определяется как акционерное общество, акции и конвертируемые ценные бумаги которого размещаются публично или публично обращаются на условиях, установленных отраслевым законодательством. Таким образом, для определения ПАО необходим факт публичного обращения ценных бумаг.

Однако подобная правовая конструкция, позиционируемая как новелла законодательства, является следствием трансформации положений об открытых акционерных обществах. Предыдущая редакция ГК РФ включала нормы, определяющие АО, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, в качестве открытого акционерного общества. Такое юридическое лицо было вправе проводить открытую подписку на выпускаемые акции, а также осуществлять их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законодательством.

Так, можно проследить сходства двух правовых конструкций, позволяющие говорить о том, что ПАО является следствием преобразования конструкции ОАО, и не является совершенно новым для российского законодательства юридическим лицом. Главным сходством является порядок формирования уставного капитала путем выпуска акций. Выпущенные акции свободно обращаются на рынке, их обращение производится публично и открыто. Представляется, что на основе признака публичности и гласности можно говорить о некоторой практической тождественности двух правовых конструкций, однако опыт практической деятельности ПАО в настоящее время говорит о наличии и отличий, которые стали следствием трансформации.

В работе Я.А. Степанова и К.М. Аммосова был проведен анализ норм законодательства, из которого можно сделать вывод, что существующая формулировка статья 66.3 ГК РФ носит спорный характер. Помимо дефиниции ПАО статья содержит правило о применении норм о публичном акционерном обществе к акционерному обществу, в уставе и названии которого прямо указано, что акционерное общество является публичным. Следует ли, что основным в определении ПАО является не его статус по уставу и наименованию, а факт публичной продажи акций? Представляется, что такое понимание неверно. В силу законодательства, право на публичное размещение ПАО приобретает лишь с того момента, как в ЕГРЮЛ внесены сведения о том, что акционерное общество имеет статус ПАО. Помимо акций акционерное общество может производить эмиссию и других ценных бумаг. Однако статья 66.3 ГК РФ предусматривает статус публичности только для тех бумаг, которые могут быть конвертируемы в акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах.^[15]

ОАО было вправе предусматривать в своем уставе случаи, когда дополнительные акции и ценные бумаги подлежали преимущественной покупке уже имеющимися акционерами и владельцами бумаг. Публичное акционерное общество не связано обязательствами о преимущественной покупке, и в своих действиях руководствуется Федеральным законом «Об акционерных обществах» без отсылки к уставу общества.

Отличия в правовом положении коснулись и вопросов ведения реестра. Если для ОАО ведение реестра акционеров осуществлялось собственными силами, то публичные акционерные общества всегда обязаны передавать полномочия специализированным организациям, имеющим лицензию. При этом для ПАО реестродержатель обязательно должен быть независимым. Те же требования распространяются и на счетную комиссию.

Таким образом, сравнение двух правовых конструкций обнаруживает существенные различия, несмотря на сходную основу деятельности. Представляется, что обозначенные особенности правового статуса публичных акционерных обществ призваны оптимизировать деятельность указанных юридических лиц. Трансформация ОАО в ПАО не является номинальной, а решает практические задачи. В настоящее время недостатком видится только отсутствие сформировавшейся правоприменительной практики, что в ряде случаев приводит к разрешению спорных вопросов в отношении ПАО по нормам, распространявшихся на ОАО. Решением сложившейся проблемы видится ограничение применения аналогии права, выработка судебными и иными правоприменительными органами самостоятельной практики, которая позволит сохранить баланс между нормами материального права и методами разрешения коллизий.

Чем продиктован расширительный подход к определению статуса публичного акционерного общества? Причины следующие. В связи с реформой гражданского законодательства возникла необходимость определить круг акционерных обществ, которые должны раскрывать информацию о своей деятельности. До принятия поправок в ГК РФ пуб­лично раскрывать такую информацию должны были открытые акционерные общества. Была выстроена иерархия требований, связанная с раскрытием ими этой информации. Первую группу составляли базовые требования, общие для всех открытых акционерных обществ, затем выделялись дополнительные требования для эмитентов, у которых были зарегистрированы проспекты ценных бумаг, и, наконец, особые требования предъявлялись к корпорациям, чьи ценные бумаги были допущены к обращению на бирже.

Теперь ЗАО и преобладающая часть ОАО объединены в общую группу — «акционерные общества», наряду с которой выделяется небольшая группа «публичные акционерные общества». В последнюю, бесспорно, входят те акционерные общества, ценные бумаги которых на 1 сентября 2014 г. были допущены к биржевому обороту (это 251 эмитент), и акционерные общества, которые провели открытую подписку в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг (это приблизительно 1500 эмитентов). В итоге вмес­то 32 000 открытых акционерных осталось менее 2000 публичных акционерных обществ, которые должны раскрывать информацию о своей деятельности.^[16]

Законодатель дал много возможностей непубличным обществам, правда для этого требуется единогласное решение акционеров: можно сузить компетенцию общего собрания, передать ряд вопросов собрания в компетенцию совета директоров или коллегиального исполнительного органа. Однако ГК РФ предусматривает вопросы, которые нельзя передавать. Более того, Закон об АО дополнил ГК РФ - есть такие вопросы, которые ГК РФ разрешает передавать, а Закон об АО - нет, - например, принятие решения о крупных сделках. Также компетенцию собрания можно расширить и есть возможность передать часть полномочий правления в пользу совета директоров или единоличного исполнительного органа под условиями, которые заранее в уставе указаны.

Можно не создавать ревизионную комиссию или предусмотреть случаи, когда создается ревизионная комиссия. Допустим, если число акционеров становится больше 20, то создается ревизионная комиссия. В непубличном обществе можно изменить порядок созыва и проведения заседаний совета директоров по сравнению с тем, что установлен законодательством. Можно установить иной порядок созыва и подготовки проведения общих собраний и принятия решений собраний. Закон об АО жестко регулирует порядок подготовки созыва и проведения, а законодатель дает непубличным обществам возможность изменить требования, например, срок уведомления, перечень материалов. Но самое главное - при написании нового порядка нужно не забывать, что такие изменения не должны лишать акционеров права на участие в общем собрании и права на получение информации о нем.

В уставе непубличного общества можно закрепить положение о порядке осуществления преимущественного права при продаже акций третьему лицу, также можно уставом предусмотреть, что в обществе не применяется преимущественное право при размещении акций - в таком случае решение принимается единогласно. В уставе можно предусмотреть обязанности акционеров. В непубличном обществе уставом могут быть установлены ограничения на количество акций, принадлежащих одному акционеру, суммарную номинальную стоимость акций участника общества, а также максимальное число голосов, которое предоставляется одному акционеру. Еще законодатель предоставляет возможность предусмотреть новые типы привилегированных акций в непубличном АО, которые предоставляют другие права вместо прав, предусмотренных законодательством, или наряду с ними.

У публичного общества есть свои возможности. Прежде всего, это размещение путем открытой подписки акций, ценных бумаг конвертируемых в акции. Отмечу, непубличные общества могут публично размещать облигации, не конвертируемые в акции. Также предлагать акции неограниченному кругу лиц вправе только публичное общество.

Действие гл. XI.1 Закона об АО распространяется на публичные АО, а именно направление добровольного/обязательного предложения при приобретении крупных пакетов акций, право требовать выкупа акций и принудительный выкуп акций. Те общества, которые на 1 сентября 2014 года являлись ОАО, также могут применять эту главу закона, если в их уставах не указано иное.

Для обществ любого статуса можно создавать несколько единоличных исполнительных органов, также их можно по-разному комбинировать в плане компетенции, например, полностью разграничить компетенцию или установить правило двух ключей. Вопрос об утверждении годового отчета и годовой бухгалтерской отчетности по уставу можно передать в совет директоров как в публичных акционерных обществах, так и в непубличных. Также напомню, обществам разрешили не иметь печать. При этом необходимо иметь в виду, что сведения о наличии печати должны быть в уставе общества.

Освобождение непубличных обществ от обязанности публично раскрывать информацию о своей деятельности радует многих эмитентов, но это ведет к снижению транспарентности национальной экономики, что негативно влияет на кредитные рейтинги. Мегарегулятор предложил следующий выход из этой ситуации. С целью поддержания траспарентности национальной экономики он пытается максимально расширить количество акционерных обществ, признаваемых публичными. В связи с этим и сформулирован необос­нованно расширительный подход к определению статуса пуб­личного общества. Но, на наш взгляд, проблему поддержания траспарентности национальной экономики следует решать иными методами.^[17]

Обязанность раскрывать информацию о своей деятельнос­ти целесообразно определять по следующим критериям: количеству акционеров и объему реализации по консолидированной отчетности группы компаний, независимо от правого статуса общества. Воспроизвести базовые требования, общие для всех акционерных обществ, попадающие под данные критерии, и установить дополнительные требования для публичных акционерных обществ.

Такой подход позволит сохранить необходимый уровень траспарентности национальной экономики и не приведет к не обоснованному расширению числа публичных обществ, к которым будет применен режим излишне строго императивного регулирования их внут­рикорпоративных отношений.

Вывод: На наш взгляд, акционерным обществам, созданным в результате приватизации, не следует спешить с признанием пуб­личного статуса. Это спорный вопрос, по которому сформировались различные позиции как у специалистов, так и у госорганов - Минэкономразвития и ЦБ РФ. Цитируемое письмо Банка России - не нормативный акт, на его основе нельзя делать предписания или налагать административные санкции, это исключительно предварительное мнение конкретного ведомства.

Обществам лучше подождать, пока официально не завершится эта дискуссия. Если возникает необходимость внесения изменений в устав, такие компании могут назвать себя просто «акционерное общество». В крайнем случае, если в дальнейшем законодательно будет закреплен иной подход, компания сможет уточнить свой правовой статус.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

5 мая 2014 года Федеральным законом № 99-ФЗ были внесены поправки в законодательство, касающиеся организационно-правовых форм юридических лиц. С 1 сентября 2014 года вступили в силу новые положения статьи 4 части 1 ГК РФ. Поправки в гражданское законодательство, в частности, предусматривают упразднение такой формы юридических лиц как ЗАО (закрытое акционерное общество), ОДО (общество с дополнительной ответственностью) и вводят деление хозяйственных обществ на публичные и непубличные акционерные общества.

О том, что представляют собой эти общества, поговорим детально в нашей сегодняшней публикации.

Если бумаги и акции общества публично размещаются (обращаются) на рынке ценных бумаг, то такое акционерное общество считается публичным. Кроме того, акционерное общество считается публичным, если на это указывает его устав (фирменное наименование).

Непубличными считаются все остальные акционерные общества (АО), включая и общества с ограниченной ответственностью (ООО).

К публичным компаниям предъявляются определенные требования. Среди них - обязательное раскрытие сведений об аффилированных лицах и собственниках, а также о существенных моментах, которые могут влиять на деятельность эмитента.

Выполнение этих требований необходимо для того, чтобы процесс инвестирования (в ценные бумаги компании) носил прозрачный характер, и в интересах потенциальных акционеров.

Публичные акционерные общества имеют такие признаки:

• Наличие в открытых источниках сведений о структуре собственности компании, а также информации о результатах хозяйственной деятельности.
• Акции компании могут приобретаться или свободно реализовываться неограниченным кругом лиц.
• Ценные бумаги размещаются на фондовой бирже (реализуются по открытой подписке) с использованием рекламы.
• Сведения о совершенных сделках с акциями (данные об их стоимости и количестве) должны быть доступны всем участникам рынка. Эта информация может использоваться для анализа динамики стоимости ценных бумаг.