Добавлен: 14.05.2023
Просмотров: 289
Скачиваний: 2
Современный этап развития нотариата ознаменован тем, что правовое регулирование на законных основаниях ограничило полномочия нотариата в рамках гражданского оборота, корпоративных отношениях, экономической деятельности и т.д. Сегодня нотариат, согласно утверждениям нотариального сообщества, носит чисто удостоверительную функцию, и то только в тех случаях, где есть прямое указание законодателя. При этом низкая правовая сознательность граждан не дает им возможности в полной мере оценить всю значимость участия нотариуса в гражданских правоотношениях. В тех случаях, где есть реальная возможность обойтись без нотариуса, граждане с удовольствием пользуются ею, при этом значительная их часть впоследствии отстаивает свои нарушенные права в органах судопроизводства[40].
Согласно п. 1 ст. 2 Основ законодательства РФ о нотариате в редакции нового Федерального закона от 29 декабря 2014 г. N 457-ФЗ нотариусом в РФ может быть гражданин РФ, получивший высшее юридическое образование в образовательной организации высшего образования, имеющей государственную аккредитацию, проведенную Федеральной службой по надзору в сфере образования и науки по результатам аккредитационной экспертизы, предметом которой является определение соответствия содержания и качества подготовки обучающихся в организации, осуществляющей образовательную деятельность, по заявленным для государственной аккредитации образовательным программам федеральным государственным образовательным стандартам[41].
В РФ установлены следующие уровни профессионального образования:
1) среднее профессиональное образование;
2) высшее образование – бакалавриат;
3) высшее образование – специалитет, магистратура;
4) высшее образование – подготовка кадров высшей квалификации[42]. При подготовке проекта Федерального закона N 457-ФЗ планировалось ограничить доступ бакалавров к занятию должностей нотариусов или помощников нотариусов, но, поскольку это образование признается высшим юридическим, ограничение бакалавров неправильно, следовательно, и бакалавры, и специалисты, и магистры могут претендовать на вышеуказанные должности[43]. Юристам-бакалаврам после четырехлетней учебы без специализации, а также специалистам и магистрам в области, например, уголовного права будет очень нелегко осваивать профессию нотариуса сразу после окончания учебы в вузе, предполагающей изучение курса "Нотариат" в небольшом объеме часов, и подготавливаться в сдаче экзамена на стажера нотариуса, поэтому, если гражданин имеет намерение стать нотариусом, он должен иметь квалификацию "специалист" или "магистр" в области гражданского или даже нотариального права. Во многих странах мира для допуска к сдаче экзамена на стажера нотариуса требуется очень длительное и целенаправленное обучение. Так, во Франции, после получения диплома бакалавра об окончании среднего образования студенты должны проучиться в вузе на факультете правоведения 4 года и, получив степень магистра первого года, выставить свои кандидатуры на второй год обучения по специальности "нотариальное право". Отобранные студенты зачисляются в профессиональную магистратуру, окончив ее, получают дипломы, прикрепляются к университету, заключившему соглашение с центром нотариального обучения, получают звание нотариуса-стажера, учатся и одновременно стажируются в нотариальной конторе 2 года. Если выпускники имеют диплом магистра права другого направления, то 1 месяц они проходят начальный модуль, а затем учатся и стажируются в нотариальной конторе 2 года и 6 месяцев[44]. Стажировка в Италии и Испании длится 2 года, в Австрии - 2 года 6 месяцев, в Польше - 3 года 6 месяцев, в России - 1 год (и может быть сокращена даже до 6 месяцев, а проходить должна у нотариуса, занимающегося частной практикой и имеющего стаж нотариальной деятельности не менее 3 лет). Профессия нотариуса слишком серьезная и требует изучения не только законодательства РФ о нотариате, а еще и знания истории нотариата, различных отраслей права, законодательства иностранных государств, судебной практики, умения применить все это, а также должен быть опыт каждодневного приема граждан, совершения разнообразных нотариальных действий, и столь короткого срока стажировки, по мнению автора статьи с 16-летним опытом работы в нотариальной конторе, из которых 14 лет в должности помощника нотариуса, совершенно недостаточно, чтоб освоить все это и сдать квалификационный экзамен. В связи с вышеизложенным, по статистике, не все стажеры отлично сдают (а кто-то вообще не сдает с первого раза) ввиду сложности квалификационный экзамен, который в настоящее время проводится по экзаменационным билетам, включающим теоретический вопрос, задачу и задание по составлению нотариального акта, а с 1 января 2017 г., со вступлением в силу ч. 4 ст. 3.1 Основ законодательства РФ о нотариате, он во избежание субъективности при оценке лиц будет проводиться с использованием автоматизированной информационной системы проведения квалификационных экзаменов, обеспечивающей автоматизированную (предположительно - анонимную) проверку результатов сдачи и включающей в себя удаленные автоматизированные рабочие места для сдачи экзаменов, а также центр обработки тестовых заданий и сопровождения квалификационных экзаменов. Для организации квалификационного экзамена при территориальном органе юстиции образуется квалификационная комиссия (состав ее расширен законодателем для, как представляется, более справедливого отбора лиц), в которую входят представители территориального органа юстиции, представители научного сообщества и нотариусы, имеющие стаж работы по юридической специальности не менее чем десять лет[45]. В случае успешной сдачи квалификационного экзамена органом Минюста ранее выдавалась лицензия на право нотариальной деятельности, но, поскольку с 1 января 2015 г. госпошлина за ее выдачу составляет 100000 рублей[46], а нотариальная деятельность не входит в перечень видов деятельности, на которые требуется лицензия[47], - законодатели приняли следующее решение: ст. 3 Основ законодательства РФ о нотариате "Лицензия на право нотариальной деятельности" с 1 июля 2015 г. утрачивает силу, а лицо, сдавшее квалификационный экзамен на право нотариальной деятельности, вносится в течение 10 дней после его сдачи в реестр нотариусов и подтверждает это право с 1 июля 2015 г. выпиской из вышеуказанного реестра, выдаваемой ему территориальным органом юстиции в течение 2 рабочих дней после дня обращения. Далее это лицо назначается уже без приказа органа Министерства юстиции, но с согласия нотариальной палаты, рассматривающей обращение по этому поводу в течение 5 рабочих дней, на должность помощника нотариуса, занимающегося частной практикой, и, заключив трудовой договор с ним, работает в нотариальной конторе, где вправе по поручению и под ответственность нотариуса составлять проекты нотариальных документов, осуществлять сбор информации, документов, сведений, передачу документов на государственную регистрацию, получать свидетельства, документы, производить записи в реестрах, формировать архив, осуществлять необходимую для совершения нотариального действия работу, а также в случае временного отсутствия нотариуса или временной невозможности исполнять им свои обязанности по уважительной причине замещать его[48]. Замещение представляет собой передачу полномочий нотариуса по осуществлению нотариальной деятельности, оформляемую распоряжением, его помощнику, который без присутствия рядом нотариуса ведет прием в нотариальной конторе, совершает нотариальные действия, составляя и подписывая документы, влекущие серьезные юридические последствия. В связи с этим целесообразно внесение дополнения в ст. 14 Основ законодательства РФ о нотариате, в соответствии с которым помощники нотариуса при назначении их на эту должность, так же как и нотариусы, приносили бы присягу по аналогии со ст. 76 Закона о нотариате Польши, ст. 100 Закона о нотариате Словении.
Лицо, сдавшее квалификационный экзамен, имеющее стаж работы по юридической специальности не менее чем пять лет, достигшее возраста двадцати пяти лет, но не старше семидесяти пяти лет, вправе принять участие в конкурсе и быть назначенным на должность нотариуса в РФ. Таким образом, теоретически, проработав по любой юридической специальности в течение 4 - 4,5 года и пройдя годовую (или даже менее) стажировку в нотариальной конторе, сдав квалификационный экзамен и даже не имея опыта работы помощником нотариуса, лицо может претендовать на должность нотариуса. Снова обращаясь к опыту зарубежных стран, можно увидеть следующее: в Германии условием назначения на должность частного нотариуса является успешное прохождение практики в качестве помощника нотариуса в течение 3 лет, в Австрии - прохождение общей практики в течение 7 лет, из которых 3 года практиковаться необходимо в нотариальной конторе. В связи с этим предлагается внести уточнение в п. 2 ст. 2 Основ законодательства РФ о нотариате: "имеющий стаж работы по юридической специальности не менее чем пять лет, из которых стаж работы в должности помощника нотариуса должен быть не менее чем три года".
Впервые ст. 2 Основ законодательства РФ о нотариате содержит перечень лиц, которые не могут быть нотариусами в РФ, среди них граждане (подданные) иностранных государств, а также лица, признанные недееспособными или ограниченные в дееспособности, осужденные к наказанию, исключающему возможность исполнения обязанностей нотариуса, по вступившим в законную силу актам суда, имеющие не снятую или не погашенную судимости за умышленное преступление, представившие подложные документы, ложные сведения при назначении на должность нотариуса, состоящие на учете в наркологическом или психоневрологическом диспансере в связи с лечением от алкоголизма, наркомании, токсикомании, хронических и затяжных психических расстройств. Полагаю, что это тоже значимое нововведение законодателей, ведь еще в 16 - 17 веках законодательство Голландии, например, уже содержало пункты о том, что "не могли быть нотариусами слепые, глухие, буйно помешанные, пьяницы, люди бесчестные, обманщики и не вызывающие доверия". Безусловно, и в настоящее время независимо в каком государстве нотариусами не могут быть люди непорядочные, нечестные, занимающиеся недобросовестной конкуренцией, защищающие и поддерживающие интересы только одной стороны при удостоверении сделки, не имеющие терпения и грубо относящиеся к клиентам и к коллегам, занимающиеся служебным подлогом (в эпоху Средневековья в Италии за подлог нотариус исключался из корпорации, за повторный подлог его уже сжигали на костре) и иными порочащими честь, достоинство и деловую репутацию нотариуса делами.
Неразрывно с правовым статусом нотариуса связаны порядок приобретения и порядок прекращения статуса нотариуса.
Процедура приобретения правового статуса нотариуса предшествует его возникновению и содержит все необходимые условия, основания и процедурные моменты назначения.
Отдельно стоит исследовать предусмотренный законодательством порядок назначения нотариуса на должность. Общие положения закреплены в ст. 12 Основ законодательства о нотариате. Дополнительно также действует Приказ Минюста РФ от 23.12.2009 № 430 «Об утверждении Порядка учреждения и ликвидации должности нотариуса»[49].
В соответствии со ст. 3.1 Основ законодательства РФ о нотариате нотариальной деятельностью вправе заниматься гражданин Российской Федерации, сдавший квалификационный экзамен.
Для организации квалификационного экзамена при территориальном органе юстиции образуется квалификационная комиссия.
В состав квалификационной комиссии входят представители территориального органа юстиции, представители научного сообщества, кандидатуры которых представлены Федеральной нотариальной палатой, и нотариусы, имеющие стаж работы по юридической специальности не менее 10 лет. Представители федерального органа юстиции вправе принимать участие в работе квалификационной комиссии.
К квалификационному экзамену допускаются лица, прошедшие стажировку у нотариуса. Согласно ст. 19 Основ законодательства РФ о нотариате стажером нотариуса может стать гражданин Российской Федерации, получивший высшее юридическое образование в имеющей государственную аккредитацию образовательной организации высшего образования. Количество стажеров ежегодно определяется нотариальной палатой совместно с органом юстиции. Стажировка проходит в течение 1 года, но может быть сокращена до 6 месяцев.
После успешной сдачи квалификационного экзамена соискатель может работать помощником нотариуса, а также имеет право временного замещения отсутствующего нотариуса. Лицо, сдавшее квалификационный экзамен, но не приступившее к работе в должности помощника нотариуса, или к замещению временно отсутствующего нотариуса, или не назначенное на должность нотариуса в течение 3 лет с момента сдачи экзамена либо имеющее перерыв свыше 5 лет в работе в должности нотариуса (после сложения полномочий), помощника нотариуса или в замещении временно отсутствующего нотариуса, допускается к конкурсу на должность нотариуса, к работе в должности помощника нотариуса или к замещению временно отсутствующего нотариуса только после повторной сдачи квалификационного экзамена.
Порядок проведения конкурса определяется Министерством юстиции РФ совместно с Федеральной нотариальной палатой[50].
2.2. Права и обязанности нотариуса
Неотъемлемой характеристикой любого субъекта права является правовой статус.
В юридической науке конструкция «правовой статус» определяется как юридически закрепленное положение субъекта в обществе, фиксирующее его фактический (социальный) статус и реальное положение в обществе, и выражается в совокупности законодательно закрепленных государством в конституции и иных нормативно-правовых актах прав и обязанностей субъектов, а также полномочий государственных органов и должностных лиц, с помощью которых они выполняют свои социальные роли[51].
Правовой статус нотариуса характеризуется, прежде всего, совокупностью прав и обязанностей. Однако учеными наряду с этим выделяются также и иные элементы: гарантии, правосубъектность, ответственность, принципы и другие. Представляется, что основными составляющими любого правового статуса являются права, обязанности и ответственность.
Права нотариуса подразделяются на общие функциональные и специальные права[52].
Общие функциональные права предоставлены нотариусу как всякому лицу, которое самостоятельно занимается определенным видом деятельности.
Специальные права, или права нотариуса при совершении нотариальных действий, предусмотрены ст. 15 Основ законодательства о нотариате.
В указанной статье в ч. 1 перечислены отдельные из прав нотариуса. В отношении этих прав необходимо отметить следующее.
Право совершать нотариальные действия в интересах физических и юридических лиц, обратившихся к нотариусу.
Данное положение представляется больше полномочием нотариуса, нежели его право, поскольку согласно ч. 1 и 2 ст. 1 Основ нотариальные действия совершаются от имени России и представляют собой публично значимые действия. Нотариальные действия, совершаемые нотариусами, перечислены в ст. 35 Основ.
В рамках установления изъятия из рассматриваемого права указано на случаи, когда место совершения нотариального действия определено законодательством РФ или международными договорами. Для уяснения содержания данного изъятия необходимо обращаться к норме ч. 5 ст. 13 Основ, согласно которой каждый гражданин для совершения нотариального действия вправе обратиться к любому нотариусу, за исключением случаев, предусмотренных ст. 40 Основ. Следует также иметь в виду, что в соответствии с ч. 3 ст. 16 Основ нотариус обязан отказать в совершении нотариального действия в случае его несоответствия законодательству РФ или международным договорам.
Право истребовать от физических и юридических лиц сведения и документы (в том числе содержащие персональные данные), необходимые для совершения нотариальных действий.
Необходимо подчеркнуть, что говорится о праве истребования только тех сведений и документов, которые необходимы для совершения нотариальных действий. В качестве примера следует указать положения подп. 4 п. 11 разд. I Методических рекомендаций ФНП по оформлению наследственных прав, согласно которым производство по наследственному делу включает в себя истребование документов и сведений, необходимых для удостоверения наследственных прав: о смерти наследодателя; о времени и месте открытия наследства; о наличии оснований наследования; о принадлежности наследодателю наследственного имущества, составе, месте нахождения, стоимости наследственного имущества; иных необходимых документов и сведений.
Право представлять в установленных федеральным законом случаях и порядке заявление о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним и иные необходимые документы в орган, осуществляющий государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним, и получать свидетельства о государственной регистрации прав и иные документы, выдаваемые этим органом.
Право получать бесплатно в форме электронного документа сведения из единого государственного реестра юридических лиц и единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей.
Помимо прав, перечисленных в ч. 1 ст. 15 Основ, в ст. 8 Основ также перечислены права нотариуса, занимающегося частной практикой. Так, согласно ч. 1 названной статьи нотариус вправе иметь контору, открывать в любом банке расчетный и другие счета, в том числе валютный, иметь имущественные и личные неимущественные права и обязанности, нанимать и увольнять работников, распоряжаться поступившим доходом, выступать в суде, арбитражном суде от своего имени. Часть 2 указанной статьи предусматривает, что нотариус пользуется услугами системы государственного социального обеспечения, медицинского и социального страхования в порядке, установленном законодательством РФ. В качестве иллюстрации следует отметить, что в ст. 9 "Права нотариуса" Закона г. Москвы о нотариате указаны права нотариуса, перечисленные как в ч. 1 ст. 15 Основ, так и в ст. 8 Основ.
Наряду с изложенным выше необходимо иметь в виду, что нотариус имеет также права, обусловленные его членством в нотариальной палате. Эти права подразумеваются в нормах Основ, регламентирующих правовой статус нотариальный палаты.