Файл: Оформление доверенности. Виды доверенности(Общие положения о доверенности).pdf

Следует отметить, что с точки зрения российского законодателя не все перечисленные соглашения можно отнести к влекущим возникновение отношений представительства, поскольку ч. 2 ст. 182 ГК РФ отграничивает представителей от иных лиц: а) действующих хотя и в чужих интересах, но от собственного имени^[52]; б) лиц, лишь передающих выраженную в надлежащей форме волю другого лица; в) лиц, уполномоченных на вступление в переговоры относительно возможных в будущем сделок. Если взять за основу это нормативное положение, то не влекут возникновение представительских отношений договоры комиссии, доверительного управления имуществом (в Монголии — доверения имущества), о посредничестве в КНР и другие договоры, в которых действующее в интересах иного субъекта лицо лишь содействует возникновению правоотношения между другими контрагентами или выступает от своего имени.

В России и Китае требования к дееспособности представителя не конкретизированы, монгольский же законодатель допускает возможность назначения по доверенности представителей частично правоспособных, а также с ограниченной дееспособностью^[53].

На основании исследования, проведенного во второй главе можно сделать следующие выводы:

1. Актуальность исследования специфики института представительства в Китае и Монголии в первую очередь обусловлена их территориальной близостью к Российской Федерации, предопределившей активное взаимодействие наших стран в торговой и иных сферах. Кроме того, в настоящее время законодательство России, Монголии и Китая, входивших в прошлом веке в семью стран социалистического права, приобретает большую индивидуальность, сохраняя и общие черты, что вызывает потребность в изучении основных тенденций развития законодательства наших стран в сравнительном аспекте не только с научной, но и с прикладной целью, в т. ч. для выявления потенциальных возможностей совершенствования отечественного законодательства^[54].

2. Следует отметить, что с точки зрения российского законодателя не все перечисленные соглашения можно отнести к влекущим возникновение отношений представительства, поскольку ч. 2 ст. 182 ГК РФ отграничивает представителей от иных лиц: а) действующих хотя и в чужих интересах, но от собственного имени^[55]; б) лиц, лишь передающих выраженную в надлежащей форме волю другого лица; в) лиц, уполномоченных на вступление в переговоры относительно возможных в будущем сделок. Если взять за основу это нормативное положение, то не влекут возникновение представительских отношений договоры комиссии, доверительного управления имуществом^[56] (в Монголии — доверения имущества)^[57], о посредничестве в КНР и другие договоры, в которых действующее в интересах иного субъекта лицо лишь содействует возникновению правоотношения между другими контрагентами или выступает от своего имени^[58].

3. ПРОБЛЕМЫ И ПУТИ СОВЕРШЕНСТВОВАНИЯ ДОВЕРЕННОСТИ

3.1. Проблемы доверенности

Консультирование – это начальный этап взаимоотношений с потенциальным доверителем. Задача адвоката в этот период не только «расположить» обратившегося, но и оценить насколько человек откровенен и насколько реальную информацию выдает для выявления причин проблемы и моделирования системы ее решения^[59]. Адвокат во время консультирования должен сформировать для себя общую картину и представления о правовых основаниях иска и о возможностях фактического обоснования позиции по делу^[60]. Первый вопрос, который нужно решить адвокату, заключается в определении приемлемости принятия поручения в конкретной ситуации. В адвокатских кругах такая ситуация именуется как «проблема выбора дела». Естественно, основной критерий, на базе которого принимается решение, это оценка правовой позиции потенциального доверителя. Так, оценивается, в первую очередь, законность такой позиции, специализация адвоката (его компетенция по данному вопросу), а также этическая сторона^[61].

В настоящий момент, существует множество типовых соглашений для оформления отношений между клиентом и адвокатом, однако, применение таких шаблонов не носит обязательный характер. В этом случае на лицо двоякая ситуация: с одной стороны, если закрепить в действующем законодательстве обязательный типовой договор (поручение) для подобного рода правоотношений, то таким действиями нарушается принцип свободы договора, с другой стороны, такие действия позволят свести коллизии в определении пунктов и условий такого соглашения к минимуму^[62].

Сам договор (соглашение) между адвокатом и доверителем, по мнению Е.А. Суханова, носит «фидуциарный характер, является консенсуальным, двусторонним, возмездным»^[63]. Предметом такого соглашения является оказание юридической помощи доверителю или третьему лицу, которое назначает доверитель. Существенными условиями такого договора является обязательное указание данных об адвокате, адвокатском образовании, предмет договора, условия оплаты гонорара (вознаграждения), условия компенсации расходов, понесенных адвокатом при исполнении настоящего соглашения, объем ответственности адвоката перед доверителем, возникающей в связи с исполнением договора. Немаловажно, что при формулировании предмета соглашения, необходимо четко и недвусмысленно указывать виды деятельности, которые должен будет осуществить адвокат во исполнение данного договора^[64].

Значимым фактом при оформлении отношений адвоката и доверителя по гражданскому делу является правильность составления доверенности, в которой будет перечислен исчерпывающий перечень полномочий адвоката. Данный тезис основан на положениях части 1 статьи 53 ГПК РФ, которая содержит требования надлежащего оформления доверенности по делегированию полномочий представителю. Однако, в российской правовой системе имеется такое понятие, как «ордер». Ордер также является документом, который подтверждает полномочия адвоката по гражданскому делу в силу ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ». В целом, при оказании юридических услуг адвокатом применяется в качестве документа, подтверждающего делегирование полномочий доверителем, на основании ст. 53 ГПК РФ – ордер. Однако, в некоторых случаях, когда доверитель наделяет адвоката специальными полномочиями, то необходимо оформлять доверенность (ст. 54 ГПК РФ). Кроме того, при оформлении доверенности стоит обратить внимание на то, что в её тексте должны содержаться указания на конкретное дело или заседание для компенсации расходов нотариального тарифа при оформлении такой доверенности. В случае, если таких указаний в тексте доверенности нет, то суды отказывают в удовлетворении требований в части взыскания таких расходов.

Ордер, в свою очередь, является документом, предоставляемым адвокатским образованием, который подтверждает волеизъявление доверителя, содержит его личные персональные данные, сведения об адвокате, которые ведет его дело^[65]. В науке существует несколько мнений относительно необходимости применения данного документа в качестве подтверждения полномочий адвокатом. Так, по мнению Р.А. Сидорова, «ордер зачастую используется адвокатами недобросовестно, без учета интереса доверителя, а также оформляется в его отсутствие»^[66]. На основании этого, делается вывод о том, что применение ордера при оформлении полномочий потеряло свою актуальность. На наш взгляд, возможность оформления полномочий с применением ордера должна оставаться в правовой системе. Во-первых, потому что в случае вступления адвоката в гражданское дело без предъявления суду ордера влечет дисциплинарную ответственность^[67]. Во-вторых, назначение ордера заключается не только лишь в надлежащем оформлении отношений с доверителем, но также позволяет уполномоченным на контроль субъектам проверять и осуществлять мониторинг деятельности адвоката, а также контролировать его чистоплотность в оформлении отношений с доверителями^[68]. Кроме того, существует обязанность по хранению корешков ордеров, предусмотренная главой III Порядка изготовления, хранения и выдачи ордеров адвокатам, утвержденного Советом ФПА РФ 04.12.2017 года. Кроме того, на основании данного нормативного акта ответственность за правильность хранения, выдачи ордеров несет руководитель адвокатского образования. Наряду с этим, в обязательном порядке ведется журнал учета ордерных книжек. Такие меры позволяют защитить данные документы от бесконтрольного и хаотического использования^[69].

Таким образом, процедура заключения договора об оказании юридических услуг и принятия поручения адвокатом на ведение гражданского дела является важнейшим этапом адвокатской деятельности по гражданском делу, хотя осуществляется еще до его вступления в дело. Однако, при правильном оформлении правоотношений между сторонами, адвокат приобретает особенные права и обязанности, носящие не только частноправовой, но и публичноправовой характер^[70].

3.2. Пути совершенствования доверенности

В современных условиях сложно представить развитие представительских отношений без института доверенности, особенности которой закреплены в Гражданском кодексе Российской Федерации (далее - Гражданский кодекс Российской Федерации). Актуальность подчеркивается тем фактом, что с 1 сентября 2013 года Федеральный закон № 100-ФЗ от 07.05.2013 г. «О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российская Федерация »^[71] новая статья 188.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, регламентирующая безотзывную доверенность. Следует отметить, что до 1 сентября 2013 года доверенность может быть отозвана доверителем в любое время. В связи с этим целесообразно сказать, что институт безотзывной доверенности, несомненно, является новым, ранее неизвестным внутреннему законодательству. Этот тип доверенности был введен в обращение для защиты прав представителя^[72].

Ссылаясь на истоки появления этого института в правовых системах мира, следует отметить, что в 19 веке Индия и Германия упоминали первые правила безотзывных доверенностей, но они еще не получили нормативной консолидации и надлежащего поселение в то время^[73].

Однако уже во второй половине двадцатого века правила о безотзывных доверенностях были закреплены в законодательстве Великобритании, Австралии, США, Малайзии и других стран. Например, в Англии и Соединенных Штатах основной отличительной чертой безотзывной доверенности (авторитета) является понятие заинтересованности. В отличие от российского гражданского законодательства, интерес в большинстве случаев принадлежит представителю или третьему лицу, а не представляемому^[74].

Таким образом, в этих странах безотзывные полномочия рассматриваются как способ исполнения или способ обеспечения исполнения обязательства.

Стоит отметить, что существенным отличием в англосаксонской правовой системе является возможность выдачи доверенности на определенный срок (тогда это не будет связано с исполнением обязательства) или как способ обеспечения исполнения обязательства (в данном случае оно не ограничено каким-либо периодом)^[75].

Эта доверенность используется в корпоративном праве для надлежащей защиты прав залогодержателей, а также во многих других случаях. Возможно, что акционер А. дает Б. доверенность на голосование на общем собрании по соглашению акционеров между ними. Для того, чтобы акционер А. не мог впоследствии передумать и голосовать другим способом, не предусмотренным в соглашении акционеров, доверенность должна быть выдана без права отзыва, чтобы не нарушать условия соглашения акционеров. Этот пример иллюстрирует, что несомненно безотзывная доверенность является удобным инструментом в правовых отношениях обязательств^[76]. Прямое назначение безотзывной доверенности заключается в защите прав и интересов представителя или лиц, от имени или в интересах которых действует представитель. Безотзывной доверенностью обязательство выполнено или обеспечено выполнение обязательства, которое обеспечивается стороной, которую представляет лицо, т. е. Лицом, выдавшим доверенность. Стоит отметить важный момент, кроме того, выдача доверенности не лишает представляемое право на совершение юридических действий, полномочия на исполнение которых были переданы представителю.

По словам доктора юридических наук, профессора Е.А. Чефранова безотзывная доверенность имеет ряд специфических признаков, к которым относится то, что^[77]:

1) «безотзывная доверенность имеет особый предмет, как указано в тексте пункта 1 статьи 188.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, такая доверенность выдается для исполнения или исполнения обязательства, предъявленного представителю или лица, от имени или от имени которых действует представитель»^[78].

2) особый предмет находится на стороне доверителя, то есть лица, от имени которого действует представитель.

Так, согласно статье 188.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, таким лицом может быть только лицо, занимающееся предпринимательской деятельностью. Это в первую очередь о: