Добавлен: 15.05.2023
Просмотров: 4978
Скачиваний: 42
СОДЕРЖАНИЕ
1. Общие положения о договоре коммерческой концессии
1.2. Понятие договора коммерческой концессии
2. Сущность договора коммерческой концессии
2.1. Предмет и существенные условия договора коммерческой концессии
2.2. Субъекты договора коммерческой концессии, основные права и обязанности сторон
- обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;
- отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;
- обязательство пользователя реализовывать, в том числе перепродавать, произведенные и (или) закупленные товары, выполнять работы или оказывать услуги с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав по установленным правообладателем ценам, а равно обязательство пользователя не осуществлять реализацию аналогичных товаров, выполнение аналогичных работ или оказание аналогичных услуг с использованием товарных знаков или коммерческих обозначений других правообладателей;
- обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно в пределах определенной территории;
- обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.
Положения, существовавшие в ГК ранее, поощряли конкуренцию между правообладателем и пользователем, что противоречит сути договора коммерческой концессии. Правообладатель вправе рассчитывать на усиление своих конкурентных позиций на рынке и с экономической точки зрения, и исходя из законов логики: конкуренция внутри одной сети ему невыгодна. Также и пользователи, и правообладатель должны действовать в соответствии со стандартами единой коммерческой политики, что будет способствовать созданию нужной ему модели эффективного сетевого бизнеса.
Внесенные изменения весьма целесообразны, так как ведение ценовой конкуренции между пользователями договора коммерческой концессии под единым товарным знаком, находящимися на одной территории, негативно отражается на прибыльности их бизнеса и интересах правообладателя. Также единая ценовая политика - это шанс для небольшого предпринимателя выдержать конкуренцию с подразделениями крупных фирм, широко применяющих различные ценовые инструменты. Правообладатели же зачастую имеют больший спектр инструментов, по исследованиям рынка сбыта товаров - обладают проработанной маркетинговой политикой. Соответственно, пользователь договора коммерческой концессии получает дополнительные преимущества и имеет высвобожденные ресурсы для другой необходимой деятельности своей компании.
Важно отметить, что указанные новеллы стали отвечать нормам Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" только после внесения в него изменений Федеральным законом от 06.12.2011 N 401-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О защите конкуренции" и отдельные законодательные акты Российской Федерации". С этого времени п. 1 ст. 12 Федерального закона "О защите конкуренции" допускает в рамках договора коммерческой концессии "вертикальные" соглашения, в частности установление и регулирование правообладателем цены перепродажи товара (работы, услуги) [14].
Исходя из вышесказанного, следует сделать вывод, что новеллы Федерального закона от 18.07.2011 N 216-ФЗ "О внесении изменений в часть вторую Гражданского кодекса Российской Федерации" имеют принципиальное значение для развития института коммерческой концессии в России и носят прогрессивный характер. С уверенностью можно утверждать правильность намеченной законодателями цели, а именно улучшение положений обеих сторон договора коммерческой концессии, что, несомненно, должно привести к увеличению числа подобных договорных отношений, а вследствие этого - к экономическому росту и оздоровлению гражданско-правовых отношений. Несмотря на это, необходимо дальнейшее реформирование действующего законодательства, регулирующего договор коммерческой концессии, с целью приведения его в соответствие с требованиями практики.
1.2. Понятие договора коммерческой концессии
Под коммерческой концессией (ст. 1027 ГК РФ) понимается договор, в силу которого одна сторона (правообладатель) обязуется на возмездной основе предоставить другой стороне (пользователю) на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).
Договор коммерческой концессии также называют франчайзингом, отмечая, что "франчайзинг считается одной из самых эффективных форм организации бизнеса в мире" [15], и "в практике рыночных отношений он все чаще применяется, как правовое средство повышения эффективности предпринимательской деятельности" [16].
В связи с этим можно согласиться со следующим высказыванием: "При сопоставлении понятий, соответствующих терминам "коммерческая концессия" и "франчайзинг", при рассмотрении конкретного смыслового содержания, вкладываемого в каждое из них, становится очевидным, что по договору коммерческой концессии предоставляются права, аналогичные тем правам, которые предоставляются по договору франчайзинга"[17].
Об этом же свидетельствует тот факт, что "понятие "коммерческая концессия" было использовано при подготовке ГК как наиболее соответствующее по смыслу английскому "franchising"[18].
Франчайзинг сходен с лицензионным договором, но отличен, прежде всего, тем, что выполняет функцию координации экономической деятельности в целях удовлетворения интересов всех субъектов координации.
Рассмотрим ключевые аспекты договора.
1. Субъектный состав договора.
Согласно ГК РФ сторонами договора коммерческой концессии могут быть только коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей, то есть только профессиональные предприниматели.
2. Объекты гражданских прав, выступающие предметом договора.
По этому договору пользователь приобретает возможность использовать два вида объектов гражданских прав разных групп:
1) объекты ИС определенного вида (товарный знак, знак обслуживания) и другие предусмотренные договором объекты (коммерческое обозначение [19], секрет производства (ноу-хау) и др.);
2) особые нематериальные блага: деловая репутация и коммерческий опыт правообладателя.
Например, согласно заключенному между ООО "Тонус-клуб" (правообладатель) и ООО "Тонус" (пользователь) договору коммерческой концессии, пользователь получал от ответчика Систему, в том числе: слоган "Тонус-клуб - легкий путь к красоте и здоровью!", право на использование товарного знака, а также: право на доступ к Системе, а именно информационным и графическим материалам (в электронном виде); право на комплект продукции с фирменной символикой; право на консультации по выбору помещения, по планировке и оформлению, по маркетинговой кампании, по управлению предприятием и функционированию; право на обучение персонала истца по программе подготовки; право на проведение ответчиком периодических проверок и оценок деятельности предприятия истца[20].
Отметим, что в комплекс предоставляемых исключительных прав входят права двух групп:
1. Обязательно предоставляемые права: права на строго определенные законодателем средства индивидуализации - объекты ИС: товарный знак или знак обслуживания, которые должны быть обязательно предоставлены пользователю в рамках данного договора, а при их непредоставлении договор не будет считаться договором коммерческой концессии.
Например, АС города Москвы, отказав истцу в признании договора коммерческой концессии ничтожной сделкой из-за отсутствия его государственной регистрации, признал заключенный договор лицензионным договором. Вынося решение, суд исходил из того, что основным признаком договора коммерческой концессии является предоставление исключительного права на товарный знак, а если такое право не предоставлено, то это не коммерческая концессия, а лицензионный договор [21].
То же указано в п. 3.4.1 Приказа Роспатента от 29.12.2009 N 186 "Об утверждении Рекомендаций по вопросам проверки договоров о распоряжении исключительным правом на РИД или средства индивидуализации": договор, предоставляющий право на использование только коммерческого обозначения и секрета производства (ноу-хау) и не предоставляющий право на использование товарного знака, не может рассматриваться как договор коммерческой концессии и не подлежит регистрации в Роспатенте.
2. Факультативно предоставляемые права: по договору могут быть предоставлены правомочия использования других объектов исключительных прав (коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау)), но их непредоставление не делает договор незаключенным.
Для подтверждения сказанного приведем п. 3 статьи 1037 ГК РФ: "В случае прекращения принадлежащего правообладателю права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, когда такое право входит в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, без замены прекратившегося права новым аналогичным правом договор коммерческой концессии прекращается".
Таким образом, несмотря на то, что договор нацелен на предоставление именно комплекса исключительных прав, коммерческой концессией будет являться и договор, по которому пользователю предоставлено только правомочие пользования товарным знаком (знаком обслуживания) правообладателя, то есть не комплекс прав, а единичное право.
3. Обязательность встречного предоставления по договору в виде денежного вознаграждения.
Согласно ГК данный договор может быть только возмездным, но вид вознаграждения и порядок его выплаты стороны вправе определить по своему усмотрению.
К примеру, вознаграждение может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых и (или) периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором.
4. Сфера действия и направленность договора.
Данный договор является исключительно предпринимательским договором, так как предоставляемая по нему возможность использования комплекса исключительных прав на объекты ИС, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя может быть реализована только в предпринимательской деятельности пользователя.
5. Форма и регистрация договора коммерческой концессии.
В этой части закон устанавливает два императивных требования:
1. Согласно статье 1028 ГК РФ договор должен быть заключен в письменной форме, в противном случае договор является недействительным, а именно - ничтожным.
2. Согласно действующему ГК РФ предоставление права использования объектов ИС правообладателем пользователю по данному договору подлежит государственной регистрации в Роспатенте, а при несоблюдении этого требования такое предоставление считается несостоявшимся [22].
Отметим, что по ранее действующему законодательству государственной регистрации в Роспатенте подлежал сам договор и последствие невыполнения этого требования было иным - договор считался ничтожным.
Например, АС Ханты-Мансийского автономного округа - Югры признал подписанные сторонами 16.10.2012 договоры N 03 и N 04 коммерческой концессии (франшизы) ничтожными сделками на основании статьи 168 ГК РФ в силу отсутствия их государственной регистрации в Роспатенте [23].
Теперь же, в силу произошедших в ГК изменений, невыполнение требований о государственной регистрации предоставления права использования будет трактоваться как неисполнение правообладателем обязанности по договору и являться основанием для предъявления требования об исполнении им этой обязанности.
6. Особые обязанности сторон договора.
Данный договор отличен тем, что его стороны принимают на себя особые обязанности, координирующие их совместную деятельность, устанавливающие взаимодействие при осуществлении предпринимательской деятельности. При этом надлежащее исполнение сторонами предусмотренных прав и обязанностей имеет равную значимость как для правообладателя, так и для пользователя. Объясняется это в первую очередь тем, что предоставление правомочий использования комплекса прав правообладателем по договору не устраняет с рынка услуг самого правообладателя и для него имеют значение добросовестность и качество осуществления деятельности его подопечным. В свою очередь, пользователь также заинтересован в качественной деятельности своего "координатора", так как его прибыль зависит в том числе от репутации уже зарекомендовавшего себя на рынке правообладателя.