Файл: Понятие договора коммерческой концессии.pdf

В состав основных участников отношений франчайзинга, возникающих на основании договора коммерческой концессии, включаются правообладатель и пользователь.

Кроме того, состав основных участников отношений франчайзинга не может быть ограничен только правообладателем (франчайзером) и пользователем (франчайзи). В соответствии со ст. 1029 ГК РФ состав основных участников договора франчайзинга может быть расширен за счет привлечения, на основании коммерческой субконцессии, и других лиц - вторичных пользователей (субфранчайзи). Более того, в договоре коммерческой концессии на пользователя может быть прямо возложена обязанность в течение определенного срока предоставить определенному кругу субфранчайзи (вторичных пользователей) право пользования переданных ему прав на объекты интеллектуальной собственности.

Отметим здесь, нет законодательных ограничений даже на заключение договора коммерческой субсубконцессии, поскольку в соответствии с п. 5 ст. 1029 ГК РФ к договору коммерческой субконцессии применяются правила о договоре коммерческой концессии. Таким образом, вторичный пользователь (субфранчайзи) может (если это предусмотрено договором коммерческой субконцессии) в свою очередь заключить договор коммерческой субсубконцессии с третичным пользователем (субсубфранчайзи). Однако дальнейшее разветвление основных участников договора коммерческой концессии законодательно ограничено положениями п. 5 ст. 1029 ГК РФ, поскольку законодатель не установил возможность применения положений главы 54 ГК РФ к договору субсубконцессии.

Вместе с тем, хотя законодательных ограничений на заключение договора коммерческой субсубконцессии не установлено, мы можем констатировать, что на уровне подзаконных актов установлено правило, в соответствии с которым государственной регистрации подлежат только договор коммерческой концессии и коммерческой субконцессии (п. 4.1 Административного регламента исполнения ФСИС государственной функции по регистрации договоров^[42]). Поскольку договор коммерческой субсубконцессии государственной регистрации не подлежит, мы можем сделать вывод, что в этом случае правовая охрана и защита комплекса передаваемых объектов интеллектуальной собственности не предоставляется и, следовательно, привлечение в качестве основных участников субсубфранчайзи нецелесообразно.

Таким образом, в состав основных субъектов отношений франчайзинга должны быть включены следующие лица: правообладатель (франчайзер), пользователь (франчайзи), вторичный правообладатель (субфранчайзер), вторичный пользователь (субфранчайзи).

---

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Под коммерческой концессией (ст. 1027 ГК РФ) понимается договор, в силу которого одна сторона (правообладатель) обязуется на возмездной основе предоставить другой стороне (пользователю) на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Договор коммерческой концессии также называют франчайзингом, отмечая, что "франчайзинг считается одной из самых эффективных форм организации бизнеса в мире", и "в практике рыночных отношений он все чаще применяется, как правовое средство повышения эффективности предпринимательской деятельности".

В связи с этим можно согласиться со следующим высказыванием: "При сопоставлении понятий, соответствующих терминам "коммерческая концессия" и "франчайзинг", при рассмотрении конкретного смыслового содержания, вкладываемого в каждое из них, становится очевидным, что по договору коммерческой концессии предоставляются права, аналогичные тем правам, которые предоставляются по договору франчайзинга".

Об этом же свидетельствует тот факт, что "понятие "коммерческая концессия" было использовано при подготовке ГК как наиболее соответствующее по смыслу английскому "franchising".

Франчайзинг сходен с лицензионным договором, но отличен, прежде всего, тем, что выполняет функцию координации экономической деятельности в целях удовлетворения интересов всех субъектов координации.

Заключение договора коммерческой концессии подразумевает передачу прав на использование результатов интеллектуальной деятельности. Такая передача прав не подразумевает включения в договор условия о соответствии качества товаров, работ или услуг определенным нормативам. Несмотря на то что по умолчанию правообладателю комплекса исключительных прав предоставлено право контроля качества, в договор можно внести условие, устанавливающее иные формы кооперации.

Франчайзинг в то же время подразумевает более высокий уровень взаимодействия между обладателем прав и предпринимателем, получающим право на использование исключительных прав, в том числе императивно установленную поддержку (оказание пользователю постоянного технического и консультативного содействия) и контроль за действиями последнего. Существующая законодательно установленная система взаимоотношений между сторонами договора подразумевает принципиально диспозитивный характер взаимодействия сторон. Следовательно, в данном случае справедливо использование термина "коммерческая концессия". Именно по этому пути пошел законодатель. Что касается предшествующих нормативных актов, то отождествление в них этих явно различных по своей природе договорных конструкций следует отнести к разряду юридико-технических ошибок.

---

Представляется разумным внести ряд изменений в существующий порядок нормативного регулирования. Прежде всего, речь идет о сроке договора коммерческой концессии. Рассматриваемый договор целесообразно заключать на определенный срок, так как его предметом являются специфические нематериальные права, срок действия которых, как правило, ограничен сроком действия выдаваемых на них охранных документов. Очевидно, что истечение срока охранных документов ранее срока действия договора делает его сугубо декларативным, так как передающая сторона не будет иметь прав на комплекс передаваемых объектов.

Предметом рассматриваемого договора является не исключительное право, как отдельный объект, но комплекс прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним объекты. Именно этим указанный договор отличается от сходных, родственных договоров, таких как, например, лицензионные, предусматривающие передачу права на использование лишь определенных объектов.

В принципе договор коммерческой концессии по своей правовой природе следует, с известной долей условности, относить к договорам о передаче имущества в пользование и соответственно отличать его от таких договоров, как комиссия и агентирование, предполагающее от обязанной стороны выполнение определенных действий.

Существенными условиями договора коммерческой концессии следует считать условия о предмете и цене. Говоря о предмете, стоит упомянуть о том, что его необходимо предельно конкретизировать, указать непосредственный объем, в котором дозволено использовать комплекс прав и сопутствующие ему элементы (например, деловую репутацию).

Необходимо рассмотреть положения, касающиеся формы договора. Исходя из п. 1 ст. 1028 ГК РФ, договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме, несоблюдение которой влечет его ничтожность.

Учитывая то, что регистрация договора не является государственной, договор вступает в силу достижения ими соглашения относительно всех существенных условий. В случае использования в качестве предмета договора объекта, регистрация которого обязательна по законодательству, договор подлежит регистрации в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков. При несоблюдении этого законодательно установленного требования договор будет считаться ничтожным. При этом следует учитывать, что в отношениях с третьими лицами стороны договора в любом случае имеют право ссылаться на договор только с момента его регистрации. Регистрация не определяет форму договора, но является условием его легитимации.

---

Современное законодательство, регулирующее отношения, складывающиеся в рамках договора коммерческой концессии, требует существенного реформирования. На сегодняшний день законодательство не регулирует этот договор в комплексе. В наиболее существенной доработке нуждается понятийный аппарат. Современные тенденции к всеобщей реформе гражданского законодательства позволяют надеяться на соответствующие инициативы.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

1. Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 // Российская газета от 25 декабря 1993 г. - № 237.
2. Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений 1886 г. в редакции 24 июля 1971 года// Бюллетень международных договоров. - 2003. - № 9.
3. Конвенция, учреждающая ВОИС/ Роспатент, ВНИИПИ/ Нормативные акты и документы пат. Поверенного. Меж. Договоры и соглашения.(Т.І). М.: ВНИИПИ, 1994 - Подписана в Стокгольме 14 июля 1967 года и изменена 2 октября 1979 года.
4. Парижская конвенция по охране промышленной собственности// Международные договоры и соглашения в области охраны интеллектуальной собственности.- М., - 2001.
5. Сингапурский договор о товарных знаках, ратифицирован Федеральным законом от 23 мая 2009 года № 98-ФЗ// Собрание законодательства РФ от 07 июня 2010 года. - № 23. - ст. 2801.
6. Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (Соглашение ТРИПС), принятое 15 апреля 1994 года// Авторское право и смежные права. Закон, конвенции, договоры и соглашения / сост. Судариков С.А. Минск, 1998. - 160 с.
7. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая от 30 ноября 1994 года// Собрание законодательства РФ. - 05.12.1994. - N 32. - Ст. 3301.
8. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая от 26 января 1996 года// Собрание законодательства РФ. - 05.12.1994. - N 32. - Ст. 3301.
9. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть третья от 28 ноября 2001 года// Собрание законодательства РФ. - 05.12.1994. - N 32. - Ст. 3301.
10. Федеральный закон от 18 декабря 2006 года № 231-Ф3 «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации»// Собрание законодательства РФ от 25 декабря 2006 года, № 52 (1 ч.), ст. 5497 (с изменениями, внесенными Федеральным законом от 30 декабря 2008 № 296 ФЗ).
11. Федеральный закон от 09 июля 1999 года № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»// «Российская газета». - № 134 от 14 июля 1999 года.
12. Федеральный закон от 29 июля 2004 года № 98-ФЗ «О коммерческой тайне»// Собрание законодательства РФ от 9 августа 2004 года. - № 32. - ст. 3283.
13. Федеральный закон от 21 июля 2005 года № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях»// Собрание законодательства Российской Федерации от 25 июля 2005 года. -№ 30 (ч. II). - ст. 3126.
14. Федеральный закон от 26 июля 2006 года № 135-Ф3 «О защите конкуренции»// Собрание законодательства РФ от 31 июля 2006 года. - № 31 (1 ч.). - ст. 3434.
15. Приказ Минобрнауки РФ от 29.10.2008 N 321 "Об утверждении Административного регламента исполнения Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам государственной функции по регистрации договоров о предоставлении права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, охраняемые программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем, а также договоров коммерческой концессии на использование объектов интеллектуальной собственности, охраняемых в соответствии с патентным законодательством Российской Федерации" // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. - N 22. - 01.06.2009.
16. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. -М.: Статут, 2002. -С. 959.
17. Богданов А.В. Гражданско-правовое регулирование договора коммерческой концессии в Российской Федерации: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук.- М., 2009. -С. 4.
18. Болохов Д.В. Договор коммерческой концессии как правовой способ инвестирования при использовании чужих исключительных прав // Вопросы современной юриспруденции. -2013. -N 31.- С. 43 - 47.
19. Зименков Р.И., Кудряшова В.Б. Франчайзинг в международной практике // Вестник Академии. -2009. -N 1.- С. 36.
20. Вавилин Е.В. Осуществление и защита гражданских прав. -М.: Волтерс Клувер, -2009.
21. Викут М.А. Субъективные гражданские процессуальные права (понятие и виды) // Вопросы теории и практики гражданского процесса. Гражданское судопроизводство и арбитраж: Межвуз. науч. сб. -Саратов, 1984.- С. 3, 12.
22. Власова А.В. Структура субъективного гражданского права: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. -СПб., 1998.- С. 10 - 12.
23. Гамбаров Ю.С. Курс гражданского права. Т 1. Часть общая. -СПб., 1911. -С. 396.
24. Горшунов Д.И. К вопросу о соотношении субъективных прав и законных интересов // Актуальные проблемы правоведения. -2004.- N 2. -С. 16.
25. Гражданское право: Учебник: В 4 т. Т. 4 / Под ред. Е.А. Суханова. -М.: Волтерс Клувер, 2011. -С. 32.
26. Грицаева Н.Б. Сущность и перспективы развития договора коммерческой концессии // Образовательная среда сегодня и завтра: материалы VIII международной научно-практической конференции: Сборник научных трудов / Отв. ред. Г. Г Бубнов. -2013. -С. 80.
27. Грибанов В.П. Пределы осуществления и защиты гражданских прав.- М., 1972. -С. 44 - 45.
28. Евдокимова В. Франшиза и договор коммерческой концессии в Гражданском кодексе Российской Федерации // Хозяйство и право.- 1997. -N 12.- С. 113.
29. Забелин П.Е. Соотношение договора коммерческой концессии с договором франчайзинга // Юристъ - Правоведъ. -2011. -N 4.-С. 100 - 105.
30. Кондратьева Е.А. Правовая природа фирменного наименования и коммерческого обозначения // Интеллектуальная собственность. Авторское и смежные права. -2009. -N 4. -С. 16 - 23.
31. Кондратьева Е.А. Одиннадцать особенностей договора коммерческой концессии // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. -2014. -N 3.- С. 40 - 49.
32. Кудрявцев В.Н. Правомерное поведение: норма и патология. -М., 1982.- С. 42.
33. Лившиц Р.З. Теория права: Учебник. -М., 1994.- С. 143.
34. Малько А.В. Субъективное право и законный интерес // Правоведение.- 1998.-N 4.- С. 63 - 64.
35. Манохова С.В. Договор коммерческой концессии: правовые вопросы // Торговля: бухгалтерский учет и налогообложение. -2013. -N 10. -С. 2.
36. Марченко М.Ю. Договор коммерческой концессии: понятие и правовые основы // Вестник магистратуры. -2014. -N 4 - 3 (31).- С. 67.
37. Матузов Н.И. Субъективные права граждан СССР. -Саратов, 1966. -С. 45 - 46;
38. Мельников А.А. Субъективные права участников гражданского процесса // Советское государство и право. -1968.- N 6. -С. 40.
39. Нарышкин С.А. Франчайзинг: серьезные реформы или "косметика"? // Торговое право. -2012.- N 1. -С. 45.
40. Нуралиев Б.Г. Изменение Гражданского кодекса в области коммерческой концессии [Электронный ресурс]. URL: http://ru.rusfranch.ru/activities/our_achievements/projects/1238/.
41. Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда N 09АП-23364/2012-ГК по делу N А40-105978/11-134-333 // СПС "КонсультантПлюс".
42. Решение Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 3 февраля 2012 по делу N А56-66881/2011 // http://ras.arbitr.ru/.
43. Решение АС г. Ханты-Мансийск от 28 ноября 2013 г. по делу N А75-8205/2013 // http://ras.arbitr.ru/.
44. Решение АС г. Москвы по делу N А40-141135/12 // http://ras.arbitr.ru/.
45. Франчайзинг: коммерческая концессия / С.А. Сосна [и др.]. -М.: Академкнига, -2005. -С. 16.
46. Цеслив А.С. Коммерческая концессия и смежные договоры: сравнительный аспект // Бизнес Информ.- 2013.- N 6. -С. 351 - 355.

---

1. Зименков Р.И., Кудряшова В.Б. Франчайзинг в международной практике // Вестник Академии. 2009. N 1. С. 36. ↑

2. Гражданское право: Учебник: В 4 т. Т. 4 / Под ред. Е.А. Суханова. М.: Волтерс Клувер, 2011. С. 32. ↑

3. Франчайзинг: коммерческая концессия / С.А. Сосна [и др.]. М.: Академкнига, 2005. С. 16. ↑

4. Манохова С.В. Договор коммерческой концессии: правовые вопросы // Торговля: бухгалтерский учет и налогообложение. 2013. N 10. С. 2. ↑

5. Богданов А.В. Гражданско-правовое регулирование договора коммерческой концессии в Российской Федерации: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2009. С. 4. ↑

6. Зименков Р.И., Кудряшова В.Б. Франчайзинг в международной практике // Там же. С. 37. ↑

7. Болохов Д.В. Договор коммерческой концессии как правовой способ инвестирования при использовании чужих исключительных прав // Вопросы современной юриспруденции. 2013. N 31. С. 43 - 47. ↑

8. Марченко М.Ю. Договор коммерческой концессии: понятие и правовые основы // Вестник магистратуры. 2014. N 4 - 3 (31). С. 67. ↑

9. Грицаева Н.Б. Сущность и перспективы развития договора коммерческой концессии // Образовательная среда сегодня и завтра: материалы VIII международной научно-практической конференции: Сборник научных трудов / Отв. ред. Г. Г Бубнов. 2013. С. 80. ↑

10. Нарышкин С.А. Франчайзинг: серьезные реформы или "косметика"? // Торговое право. 2012. N 1. С. 45. ↑

11. Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (с изм. от 28.12.2013 N 423-ФЗ) // Российская газета. 27 июля 2006 г.; 30 декабря 2013 г. ↑

12. Нуралиев Б.Г. Изменение Гражданского кодекса в области коммерческой концессии [Электронный ресурс]. URL: http://ru.rusfranch.ru/activities/our_achievements/projects/1238/. ↑

13. Федеральный закон от 18.07.2011 N 216-ФЗ "О внесении изменений в часть вторую Гражданского кодекса Российской Федерации" // Российская газета. 22 июля 2011 г. ↑

14. Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (с изм. от 28.12.2013 N 423-ФЗ) // Там же. ↑

15. Цеслив А.С. Коммерческая концессия и смежные договоры: сравнительный аспект // Бизнес Информ. 2013. N 6. С. 351 - 355. ↑

16. Болохов Д.В. Договор коммерческой концессии как правовой способ инвестирования при использовании чужих исключительных прав // Вопросы современной юриспруденции // Вопросы современной юриспруденции. 2013. N 31. С. 43 - 47. ↑

17. Забелин П.Е. Соотношение договора коммерческой концессии с договором франчайзинга // Юристъ - Правоведъ. 2011. N 4. С. 100 - 105. ↑

18. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М.: Статут, 2002. С. 959. ↑

19. Кондратьева Е.А. Правовая природа фирменного наименования и коммерческого обозначения // Интеллектуальная собственность. Авторское и смежные права. 2009. N 4. С. 16 - 23. ↑

20. Решение Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 3 февраля 2012 по делу N А56-66881/2011 // http://ras.arbitr.ru/. ↑

21. Решение АС г. Москвы по делу N А40-141135/12 // http://ras.arbitr.ru/. ↑

22. Пункт 2 ст. 1028 ГК РФ в ред. ФЗ от 12.03.2014 N 35-ФЗ. ↑

23. Решение АС г. Ханты-Мансийск от 28 ноября 2013 г. по делу N А75-8205/2013 // http://ras.arbitr.ru/. ↑

24. Кондратьева Е.А. Одиннадцать особенностей договора коммерческой концессии // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. 2014. N 3. С. 40 - 49. ↑

25. Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда N 09АП-23364/2012-ГК по делу N А40-105978/11-134-333 // СПС "КонсультантПлюс". ↑

26. Гамбаров Ю.С. Курс гражданского права. Т 1. Часть общая. СПб., 1911. С. 396. ↑

27. Вавилин Е.В. Осуществление и защита гражданских прав. М.: Волтерс Клувер, 2009. ↑

28. Горшунов Д.И. К вопросу о соотношении субъективных прав и законных интересов // Актуальные проблемы правоведения. 2004. N 2. С. 16. ↑

29. Власова А.В. Структура субъективного гражданского права: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. СПб., 1998. С. 10 - 12. ↑

30. Матузов Н.И. Субъективные права граждан СССР. Саратов, 1966. С. 45 - 46; ↑

31. Викут М.А. Субъективные гражданские процессуальные права (понятие и виды) // Вопросы теории и практики гражданского процесса. Гражданское судопроизводство и арбитраж: Межвуз. науч. сб. Саратов, 1984. С. 3, 12. ↑

32. Кудрявцев В.Н. Правомерное поведение: норма и патология. М., 1982. С. 42. ↑

33. Мельников А.А. Субъективные права участников гражданского процесса // Советское государство и право. 1968. N 6. С. 40. ↑

34. Лившиц Р.З. Теория права: Учебник. М., 1994. С. 143. ↑

35. Малько А.В. Субъективное право и законный интерес // Правоведение. 1998. N 4. С. 63 - 64. ↑

36. Грибанов В.П. Пределы осуществления и защиты гражданских прав. М., 1972. С. 44 - 45. ↑

37. Тархов В.А. Советское гражданское право. Саратов, 1978. С. 103 - 104; ↑

38. Константинова В.С., Хмелева Т.И., Быкова Т.А. Осуществление и защита прав граждан и юридических лиц в сфере гражданско-правовых отношений (общие положения) // Новое российское гражданское законодательство и практика его применения: Сб. науч. ст. / Под ред. З.И. Цыбуленко. Саратов, 1998. С. 33. ↑

39. Евдокимова В. Франшиза и договор коммерческой концессии в Гражданском кодексе Российской Федерации // Хозяйство и право. 1997. N 12. С. 113. ↑

40. Довгань В.В. Франчайзинг: путь к расширению бизнеса (организационный, технологический, методический аспекты). Тольятти, 1994. С. 20. ↑

41. Каткова М.Н. Франчайзинг как способ организации и осуществления предпринимательской деятельности: понятие и правовые основы // Предпринимательское право. 2011. N 2. ↑

42. Приказ Минобрнауки РФ от 29.10.2008 N 321 "Об утверждении Административного регламента исполнения Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам государственной функции по регистрации договоров о предоставлении права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, охраняемые программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем, а также договоров коммерческой концессии на использование объектов интеллектуальной собственности, охраняемых в соответствии с патентным законодательством Российской Федерации" // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. N 22. 01.06.2009. ↑

---