Файл: Понятие и виды источников права (ИСТОЧНИКИ ПРАВА: ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА)..pdf
Добавлен: 15.05.2023
Просмотров: 510
Скачиваний: 8
4. Правовая доктрина является своеобразным «квазиисточником», а также нетипичным источником права. Правовая доктрина получила роль в сфере правового регулирования в процессе переосмысления различных устоявшихся реалий, а также в период смены социальной парадигмы. К примеру, на сегодняшний день правовая доктрина признает права человека в правовом измерении непосредственно действующими. «Право человека» – это некий правовой феномен, который нашел свое отражение именно в правовой доктрине. Законодательная основа такого феномена – конституционное признание прав и свобод человека высшей ценностью. Данное положение закреплено в ст. 2 Основного Закона страны. «Правовая доктрина определяет основные средства пользования правами и свободами человека и гражданина, которые являются их неотъемлемой частью. Также правовая доктрина формулирует основы юридического механизма и реализации таких прав и свобод. В таком качестве доктрина выступает источником нового правового явления в структуре российской системы, которое именуется «права человека и гражданина»»[17].
5. Правовые акты муниципальных, а также других негосударственных образований. Согласно законодательству РФ, а также Основному закону РФ органы местного самоуправления не входят в систему государственных органов. Но при этом органы местного самоуправления обладают различными государственно-властными полномочиями касаемо принятия решений на территории конкретного муниципального образования. Также органы местного самоуправления имеют права принимать правовые акты, которые будут действовать на территории конкретного муниципального образования.
«При издании местных актов муниципальные образования пока не имеют конкретные правотворческие процедуры, а также правовые средства юридической техники. Зачастую источники муниципального права находят свое отражение именно в той сфере отношений местного уровня, в которой нет никакого воздействия со стороны государственных органов»[18].
Указанные положения и предопределяют нормативные акты муниципальных органов как нетипичные источники права.
6. Правоположения юридической, прежде всего судебной практики, которая носит субсидиарный характер применения при разрешении определенных правовых ситуаций.
Представляется, что не все элементы судебной практики являются правоположениями. Таковыми являются только лишь те, которые представляют собой определенное правовое средство, институциональное образование, а также которые приобретают конкретную юридическую силу и степень обязательности.
«Все элементы судебной практики появляются именно в процессе и в результате самой судебной деятельности, а также в процессе их предписания и в обязательном порядке учитываются в дальнейшем различными субъектами юридической деятельности. Также элементы судебной практики имеют определенный поднормативный характер»[19].
В заключение рассматриваемого вопроса, хотелось бы отметить, что явление нетипичности источников права на сегодня не стало предметом отдельного исследования.
Основные признаки источников конкретной национально-правовой системы находят свое отражение только лишь после выявлении новых нетипичных источников права.
Причем, только в единстве своем эти признаки придают юридическим источникам права свойство типичности.
Так, к нетипичным проявлениям таких признаков можно отнести: нехарактерность для нашей национально-правовой системы, субсидиарный (дополнительный) характер применения, отсутствие четких правотворческих процедур их формирования, неофициальность выраженных в них юридических норм, наличие в них индивидуальных норм (к примеру, договор в сфере частного права как нетипичный источник права).
Представляется, что при исследовании внешних форм выражения права могут быть выявлены и иные нетипичные источники современного российского права.
2. ОТДЕЛЬНЫЕ ВИДЫ ИСТОЧНИКОВ ПРАВА
2.1 Нормативный правовой акт и нормативный договор
Нормативный правовой акт принимается в определенном процессуальном порядке и имеет особую, строго письменную форму.
«Нормативные правовые акты (далее по тексту НПА) – акты, содержащие нормы права и принятые в особом порядке государственными органами или уполномоченными государственными лицами. Данный источник права устанавливает нормы права, вводящие их в действие, изменяющие или отменяющие правила общего характера»[20].
Вся совокупность действующих НПА данного государства образует четкую иерархию – своеобразную пирамиду. На ее вершине – Конституция государства, ниже располагаются законы (в первую очередь, конституционные), затем – различные подзаконные акты.
«Нормативный правовой акт всегда имеет внешнюю структуру: определенные реквизиты, которые позволяют его относить к соответствующему виду, например, различать – закон это или постановление, а также определить, когда он был принят, когда вступил в действие, кем принят, утвержден, подписан и т.д.
Но нормативный правовой акт имеет и внутреннюю структуру: членение на разделы, главы, статьи, параграфы, пункты, подпункты, части, абзацы, предписания и т. п. Такое строение нормативного правового акта – результат длительного нормотворческого развития. Все это служит, с одной стороны, последовательному и четкому изложению правового материала в акте, а с другой, удобству пользования им. Кроме того, подобное строение акта реализует, как уже упоминалось, формальную определенность права»[21].
Классификация НПА может быть проведена по различным критериям, но основным является критерий юридической силы (деление на законы и подзаконные акты).
Нормативный правовой акт, который обладает высшей юридической силой, выражает государственную волю по различным важнейшим вопросам жизни общества, а также который принимается на референдуме либо органом законодательной власти в особом порядке – есть закон.
Особая процедура принятия закона должна обеспечить его тщательную проработку, и определить механизм реализации этого НПА. Законы являются основополагающим компонентом всей системы НПА, ее своеобразным каркасом, который, в свою очередь, определяет содержание других нормативных правовых актов государства.
Именное данное определение понятию «закон» создало всем известное утверждение: пусть торжествует закон (юстиция), если даже погибнет мир, а также такое утверждение – «закон строг, но это закон».
Не смотря на то, что все законы между собой очень схожи по юридической силе, по способу формирования, а также по месту и роли в правовой системе, все-таки они друг от друга отличаются.
«В теории права выделяют:
1. Конституцию как Основной закон;
2. иные виды – конституционные (органические) законы;
3. обычные законы;
4. федеральные законы;
5. законы субъектов федерации»[22].
Представляется, что в монархических формах правления существует и такая форма закона, как указ монарха (царя, короля, императора).
Нормативный договор как источник (форма) права.
Роль этого источника права с последние годы усиливается, и причину этого многие исследователи связывают с демократизацией государства и общества. Нормативные договоры получили распространение в различных сферах права – международного, конституционного, трудового права и других. Дадим определение понятию.
«Нормативный договор (или – «договор нормативного содержания») – это акт совместного волеизъявления двух и более субъектов правотворчества, который устанавливает, изменяет или отменяет нормы права и заключается для правового регулирования отношений между этими субъектами»[23].
Нормативный договор следует отличать от нормативно-правового акта по следующим признакам:
1. Нормативный договор санкционирован несколькими субъектами правотворчества.
2. Целью нормативного договора является достижение всеобщего блага, т.е. такие договоры заключаются именно в публичных интересах.
3. На довольно долгое время и частое применение рассчитаны нормы такого договора.
4. Нормативные договоры выполняют правовосполнительную функцию и при этом дополняют и конкретизируют законодательство. В действующем законодательстве находится вся правовая база такого договора.
5. Участие органа государственной власти всегда присутствует в нормативном оговоре. Юридическая сила договора будет тем выше, чем выше положение органа государственной власти.
6. Юридическое действие договора направлено на огромное количество субъектов.
7. Нормативные договоры содержат такие правила, которые регулируют поведение не только лишь непосредственных участников договора, а также и иных субъектов. Именно по этой причине рассматриваемый договор имеет определенное внешнее юридическое воздействие. Следует отличать нормативный договор от договоров ненормативного содержания, например, от гражданско-правовых договоров. Назовем некоторые присущие им признаки:
«Наиболее известные и распространенные виды нормативных договоров:
1. Учредительные (напр., Соглашение о создании СНГ 1991 г.)
2. Межгосударственные и внутригосударственные
3. Срочные и бессрочные
4. Административные, хозяйственные, финансовые, налоговые, трудовые, коллективные и т.д.»[24].
Наиболее важными являются два вида нормативных договоров: внутригосударственные и международные.
«Внутринациональный договор – как часть национального законодательства регулирует отношения между государством и государственными образованиями, субъектами федерации, правительствами субъектов и т.д.»[25].
Представляется, что сотрудничество, делегирование полномочий и т.д. – есть предмет нормативного договора. Отметим, что данные нормы являются источником права для всех субъектов договора. В соответствии с такими нормами могут издаваться также нормативные правовые акты.
Соглашение между государствами представляет собой международный договор.
«В виде различных деклараций, конвенций, а также соглашений могут быть приняты международные договоры. К примеру, внутринациональный договор имеет субординационную природу по отношению к национальному законодательству, в то время как международный договор – координационную природу и при этом определяет взаимоотношения равноправных субъектов правотворчества. Международные договоры могут быть трансформированы сторонами-участниками в их внутринациональные системы права, где имеют приоритет по отношению к национальному законодательству»[26].
В дополнение к вышесказанному считаем нужным отметить, что Конституция Российской Федерации устанавливает главенство международного договора: «если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора»[27] (ч. 4 ст. 15).
Из вышесказанного следует, что нормативный договор как источник (форма) права является важным источником права и в настоящее время получил очень широкое распространение.
2.2 Правовой прецедент и правовой обычай
С древнейших времен прецедент является источником права. К примеру, еще в Древнем Риме устные заявления (эдикты), а также различные решения по определенным вопросам преторов и иных магистратов были прецедентами. Также в средние века и последующие столетия прецедент выступал как источник права. На сегодняшний день прецедент также выступает одним из важнейших источников права, к примеру, в странах англосаксонской системы права, или «общего права» – Великобритании, Канаде, Австралии, Новой Зеландии и др.
Прецедентное право – это право, которое состоит из норм и принципов, которые в свою очередь создаются и применяются судами в процессе вынесения ими решения.
В нашей стране проблемами судебной практики занимаются не одно десятилетие. Предметом споров и обсуждений является вопрос о том, можно ли решение суда рассматривать как прецедент, можно ли решение суда принимать за обязательный образец при решении аналогичных вопросов.
Дадим понятие термину. Что такое «правовой прецедент»?
«Юридический (правовой) прецедент – это решение судебного или административного органа по конкретному делу, создающее норму права и являющееся образцом для решения аналогичных дел.
Если таковым решением устанавливается, изменяется или отменяется норма права, то это решение будет являться правовым прецедентом. Правовое предписание в решении прямо не формулируется, оно может быть выведено логически исходя из так называемого «основания решения» (ratio decidendi), т.е., той его части, которая и является обязательной, поскольку объясняет вывод суда»[28].
«Существует два вида прецедентов:
1. судебный (например, решения, принимаемые по гражданским и уголовным делам);
2. административный (решения, принимаемые административными органами или административными судами)»[29].