Файл: ОСНОВЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ АКЦИОНЕРНОЙ ФОРМЫ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ.pdf

Публичным обществом может проводиться размещение акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в его акции, путем открытой подписки. Акции непубличного общества и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в его акции, не могут быть размещены путем открытой подписки или другим образом предлагаться для приобретениянеограниченному кругу лиц .

В публичном акционерном обществе не может ограничиваться число акций, которые принадлежат одному акционеру, их суммарная номинальная стоимость, а также максимальное количество голосов, предоставляемых одному акционеру. Акции данного общества свободно отчуждаются, без согласия какого-либо лица. Уставом не может предусматриваться необходимость получения чьего-либо согласия на отчуждение акций данного общества. Никто не может иметь право преимущественного приобретения акций публичного общества^[15].

Публичным акционерным обществом должна раскрываться публично информация, предусмотренная законом.

Исходя из признаков акционерного общества можно предложить следующее его определение: акционерным обществом следует признать юридическое лицо, которое обладает общей правоспособностью, основной целью деятельности которого является получение прибыли, уставный капитал которого разделен на акции, удостоверяющие обязательственные права его участников в отношении к данному юридическому лицу, которые объединяются на основании заключенного между ними гражданско- правового договора, не отвечают по обязательствам общества, принимая риск убытков, связанных с его деятельностью, в размере стоимости принадлежащих ему акций.

1.2. Особенности создания акционерного общества

В соответствии со ст. 8 Закона об обществах «общество может быть создано путем учреждения вновь и путем реорганизации существующего юридического лица (слияния, разделения, выделения, преобразования)». Таким образом, создание акционерного общества связано с волеизъявлением его учредителей.

Статьей 9 Закона предусматривается, что «создание общества путем учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя). Решение об учреждении общества принимается учредительным собранием. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично.

Решение об учреждении общества должно содержать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества, избрания органов управления общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества и утверждения регистратора общества».

Так как при учреждении акционерного общества одним лицом не составляется договор об образовании общества, разумно, чтобы решение об его учреждении, которое принимается единолично, устанавливало также «размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты».

Кроме того, нелишним будет предусмотреть права, обязанности и последовательность действий учредителя при образовании акционерного общества. Включение в решение указанных условий будет полезно в первую очередь для самого учредителя, хотя это и не является необходимым^[16].

Решение об учреждении общества, утверждении его устава и утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций общества, принимается учредителями единогласно.

Избрание органов управления общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, утверждение регистратора общества, а также утверждение аудитора общества осуществляется учредителями общества большинством в три четверти голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции.

Приняв решение об образовании акционерного общества, его учредители обязаны заключить между собой письменный договор, который не является учредительным документом общества, на основании которого учредители объединяются между собой для совместного образования акционерного общества. Договором определяется только их совместная деятельность по образованию общества^[17].

Указанная точка зрения нашла отражение в Постановлении Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах», где прямо указывается, что «заключаемый учредителями акционерного общества договор о создании общества является договором о совместной деятельности по учреждению общества и не относится к учредительным документам (пункт 5 статьи 9 Закона). В связи с этим при рассмотрении спора о признании договора о создании акционерного общества недействительным суды должны руководствоваться соответствующими нормами Г ражданского кодекса Российской Федерации о недействительности сделок»^[18].

Правила о том, что договор об образовании акционерных обществ заключается посредством составления одного документа, который подписансторонами, является новеллой гражданского законодательства^[19].

При создании акционерного общества все его акции подлежат распределению между учредителями, соответственно, учредитель — это всегда акционер. При этом в юридической литературе^[20] достаточно обоснованно критикуется правило о том, что российский законодатель оставил без внимания то, что на стадии учреждения акционерного общества в действительности существуют две группы лиц: во-первых, учредители, которые заинтересованы в образовании и последующей деятельности общества, которые готовы для этого принять на себя некоторые обязанности (т.е., собственно, учредители), и, во-вторых, учредители (или, точнее говоря, акционеры-подписчики), которые желают сделать взносы в уставный капитал образуемого акционерного общества, но не имеют намерения брать на себя какие-то обязанности по его созданию.

Обе данные группы в гражданском законодательстве России названы одинаково - учредители, что нам представляется не вполне правильным. Правовой статус учредителя базируется на договоре о создании акционерного общества, который является разновидностью договора простого товарищества. Требования к договору о создании акционерного общества предусмотрены п. 1. ст. 98 ГК и ст. 8 Федерального закона «Об акционерных обществах». В то же время в создании общества участвуют лица, только приобретающие акции у учредителей на основании договора о подписке (купле-продаже) акций. Данный договор представляет собой предварительный договор купли-продажи (мены) акций, который заключается под отлагательным условием простым товариществом, которое действует на основании договора об образовании общества в лице одного из его учредителей в пользу третьего лица (создаваемого акционерного общества) и подписчиком - лицом, которое намеревается стать акционером^[21]. В связи с этим «учредители акционерного общества несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации общества. Общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров» (п. 2 ст. 98 ГК). Таким образом, заключение договора о создании акционерного общества дает каждому его участнику право осуществлять деятельность от имени всех, но и возлагает на каждого участника ответственность по заключенным каждым участником сделкам. Соответственно, исполнение заключаемых учредителями сделок обеспечивается солидарной ответственностью всех учредителей, а не тольколица, которое заключило сделку^[22].

Учредителями общества являются граждане и (или) юридические лица, принявшие решение о его учреждении. Государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями общества, если иное не установлено федеральными законами. Общество не может иметь в качестве единственного учредителя (акционера) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, если иное не установлено федеральным законом.

Законодательством не допускается или ограничивается участие некоторых групп граждан в хозяйственных обществах. Так, например, муниципальный служащий не вправе «заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц, а также участвовать в управлении хозяйствующим субъектом (за исключением жилищного, жилищно-строительного, гаражного кооперативов, садоводческого, огороднического, дачного потребительских кооперативов, товарищества собственников недвижимости и профсоюза, зарегистрированного в установленном порядке), если иное не предусмотрено федеральными законами или если в порядке, установленном муниципальным правовым актом в соответствии с федеральными законами и законами субъекта Российской Федерации, ему не поручено участвовать в управлении этой организацией»^[23].

Учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с его созданием и возникающим до государственной регистрации данного общества. Общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров.

Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, предусмотренном законом о государственной регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления.

Юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на организационно-правовую форму. Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование.

Наименование, фирменное наименование и место нахождения юридического лица указываются в его учредительном документе и в едином государственном реестре юридических лиц, а в случае, если юридическое лицо действует на основании типового устава, утвержденного уполномоченным государственным органом, - только в едином государственном реестре юридических лиц.

Таким образом, акционерное общество может быть создано путем учреждения вновь и путем реорганизации существующего юридического лица (слияния, разделения, выделения, преобразования). При образовании акционерного общества его учредителями должны быть выполнены такие юридически значимые действия как принятие единогласного решения об учреждении акционерного общества, утверждении устава, органов управления и т.п., и заключение между собой договора о его создании.

1.3.Имущественная основа деятельности акционерного общества

Уставный капитал акционерного общества это первоисточник средств общества, который можно определить как стартовый капитал. Целью формирования уставного капитала является создание необходимых материальных условий для начала экономической деятельности акционерного общества и явялется в этом смысле определенной частью имущества общества.

Уставным капиталом акционерного общества выполняется ряд функций, к которым относятся: 1) базовая; 2) гарантийная; 3) распределительная; 4) имиджевая (репутационная)^[24].

Спецификой акционерного общества является то, что уставный капитал разделяется на доли, которые выражены в акциях, т.е. ценных бумагах, представляющие собой документы, удостоверяющие с соблюдением предусмотренной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществлять или передавать которые возможно только при предъявлении таких документов.

Уставный капитал не следует приравнивать ко всему имуществу акционерного общества, стоимость которого уже при образовании общества может быть отличной от величины его уставного капитала. Действительная стоимость имущества акционерного общества (чистые активы) может не совпадать с величиной уставного капитала общества. Как правило, чистые активы должны быть больше величины уставного капитала^[25]. В соответствии со ст. 99 ГК РФ «если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов акционерного общества окажется меньше его уставного капитала, общество в порядке и в срок, которые предусмотрены законом об акционерных обществах, обязано увеличить стоимость чистых активов до размера уставного капитала либо зарегистрировать в установленном порядке уменьшение уставного капитала. Если стоимость указанных активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации».