Файл: Нотариат как субъект юридической помощи в РФ.pdf

- установление правового положения отсутствующего;

- подтверждение имущественных прав (наследования, доли в имуществе супругов, на выморочное имущество);

- обеспечение обязательств (наложение запрещения, наложение арестов);

- способствование исполнению обязательств (принятие в депозит);

- обеспечение доказательств (передача заявления другим лицам, допрос свидетелей, морские протесты);

- принуждение к исполнению бесспорных обязательств (выдача исполнительных надписей)^[9].

Далее, Н. И. Авдеенко, М. А. Кабакова выделяли четыре функции нотариата, направленные: на удостоверение бесспорного права, придание документу исполнительной силы, удостоверение бесспорных фактов, обеспечение правоотношений^[10].

В свою очередь З. А. Искандеров выделял функции нотариата по стадиям развития правоотношений: направленные на возникновение и подтверждение правоотношений; обеспечение и осуществление гражданских правоотношений; охранительные (меры к охране наследственного имущества) и имеющие универсальный характер (все действия, не охваченные тремя первыми группами)^[11].

На недостатки указанных классификаций обращалось внимание многих авторов в советской литературе. Так, Е. Н. Ковалева отмечала, что в предлагаемых классификациях «нет достаточной четкости как в наименовании групп, так и в отнесении к ним тех или иных нотариальных действий с учетом их конкретного содержания». Сама Е. Н. Ковалева предлагала разделить нотариальные действия на пять групп по их цели, направленные: на удостоверение бесспорного права; придание документу исполнительной силы; установление бесспорных фактов; обеспечение правоотношений; а также нотариальные действия вспомогательного характера^[12].

В советском праве имелись и примеры классификации нотариальных действий без соблюдения строгости классификационных рядов. В частности, нотариальные действия разграничивались на действия по удостоверению бесспорного права; сделок; освидетельствование верности копий; «другие нотариальные действия, направленные на удостоверение бесспорных фактов», придание исполнительной силы долговым и платежным документам; «охранительные нотариальные действия».

При этом, как мы видим, почти при каждом подходе к классификации функций нотариата советские ученые были вынуждены выделять одну группу с не вполне ясной природой, в частности «функции вспомогательного характера», «функции, имеющие универсальное значение», «другие функции». Появление в любом делении группы под названием «иные виды» свидетельствует о сложностях или ошибках с определением критерия деления.

В современной юридической литературе наблюдается еще больший разброс мнений относительно количества, содержания и наименований функций нотариата.

Первым функции нотариата на социальные (характеризующие место нотариата в правовой системе) и содержательные (отражающие характер нотариальной деятельности) разделил В. В. Ярков^[13].

Впоследствии предложенную этим ученым классификацию поддержали и другие авторы.

Так, Н. В. Сучкова также полагает, что функции нотариата можно подразделить на социальные и содержательные. Социальная функция в свою очередь подразделяется на предупредительно-профилактическую, правореализационную и фискальную. Предупредительно-профилактическая функция направлена на снижение гражданских споров, уменьшение обращений в суды, облегчение рассмотрения споров в судах. Выполняя правореализационную функцию, нотариус обеспечивает надлежащее правовое поведение, совершает полномочия с соблюдением закона, применяет правовые нормы. Фискальная функция нотариата заключается в сообщении налоговым органам о совершении определенных юридических фактов (удостоверение договора дарения, выдача свидетельства о праве на наследство). В содержательной функции эти авторы различают охранительную и юрисдикционную. При этом первая заключается в «защите прав участников нотариального производства», а вторая – в «направленной деятельности нотариата по предупреждению возникновения правовых конфликтов в сфере гражданского оборота»^[14].

Похожая классификация функций нотариата приводится и в других источниках, однако среди социальных функций выделяется еще и правоохранительная, направленная на снижение уровня криминальности в гражданском обороте, на облегчение раскрытия преступлений, снижение уровня преступности и обеспечение безопасности граждан, а среди содержательных функций, наряду с охранительной и юрисдикционной, называются также правоустановительная и удостоверительная.

Е. А. Мищенко указывает, что нотариат выполняет превентивную (удостоверение прав и фактов), правообеспечивающую (создание гарантий правомерного поведения), фискальную, вытекающую из публично-правовой природы нотариата и направленную на привлечение обязанных лиц к уплате налогов, удостоверительную (придание действиям сторон юридической силы) функции^[15].

А. Г. Цымбаренко, ссылаясь на выступление Л. Чимпи и А. Арминчо на Международном конгрессе нотариусов в Амстердаме в 1989 г., называет следующие основные функции нотариата:

– установление личности лиц, присутствующих при заключении договора;

– установление легальной власти договаривающихся сторон на ведение переговоров;

– исследование воли договаривающихся сторон;

– толкование воли договаривающихся сторон;

– проверка свободы и отсутствия постороннего влияния на волю договаривающихся сторон;

– проверка возможности распоряжаться предметом контракта;

– рассмотрение соответствия воли сторон с неукоснительными принципами действующего порядка;

– переложение договариваемой воли в письменную форму, просто и ясно выражающую неоспоримое юридическое значение; – редактирование воли сторон с экономической, юридической и социальной системой (…);

– присвоение акту общественного доверия в интересах общества, а также в интересах частных лиц, с целью удовлетворения требования уверенности и законности со стороны граждан;

– деятельность в качестве советника сторон;

– охранение профессиональной независимости»^[16].

Направления деятельности нотариата классифицируются и по сферам деятельности: в сфере права собственности; в сфере семейных правоотношений; в сфере охраны наследственных прав граждан; в сфере обеспечения обязательств.

В литературе называют и иные функции нотариата, такие как «оказание квалифицированной юридической помощи», «обеспечение принципов равенства и справедливости».

Т. Н. Шарафетдинов разделил функции нотариата на две группы:

1) основные функции по обеспечению и защите прав граждан и юридических лиц: обеспечивает возможность принудительного исполнение обязательств без обращения в суд; способствует формированию и четкому закреплению взаимных прав и обязанностей субъектов гражданских правоотношений, внося в них определенность, юридическую непротиворечивость, а также придавая им официальный характер; и

2) функция содействия разрешению правовых конфликтов (обеспечение доказательств; создание предпосылок для выдачи судом судебного приказа; обеспечение формирования непротиворечивой и полной доказательственной базы для разрешения дела (в силу официального характера нотариальных актов и путем участия в деле в качестве свидетелей и третьих лиц))^[17].

Однако выделение вышеуказанных функций и их классификация с доктринальных позиций далеко не безупречны.

Так, многие из выделенных выше функций перекрещиваются. Например, как и юрисдикционная, так и предупредительно-профилактическая функции направлены на предупреждение правовых конфликтов. Превентивная функция нотариата, направленная на удостоверение фактов, совпадает с удостоверительной функцией. При этом удостоверительная функция является и правообеспечивающей и охранительной.

Отдельные функции трактуются очень узко. Так, сведение правоохранительной функции нотариата к снижению криминогенности поведения в обществе и облегчению раскрытия преступлений недопустимо, поскольку нотариат по сути является правоохранительным органом и все направления его деятельности – это охрана права в широком значении этого слова. Функцией правоохранительных органов в целом является охрана законности и противодействие правонарушениям.

Сразу два исследователя дословно определили удостоверительную функцию нотариата как «необходимость установления в нотариальном производстве больших групп юридических фактов, чаще всего связанных между собой в фактические составы различной степени сложности». Однако нотариусы устанавливают и удостоверяют не только «большие группы юридических фактов», но и довольно часто – единичные факты и фактические обстоятельства.

Такие действия нотариуса, как исследование, редактирование и толкование воли договаривающихся сторон, выдача рекомендаций и советов являются, скорее, не функциями (как направлениями деятельности), а конкретными поведенческими актами нотариуса, необходимыми для реализации его функций.

Подобные подходы к разграничению функций нотариата не соответствует логическим правилам классификаций.

Классификация – это «распределение предметов по группам (классам), при котором каждый класс имеет свое постоянное, определенное место». Важно соблюдать логические правила деления:

– деление должно быть соразмерным, дать объем делимого понятия;

– деление должно производиться по одному основанию, избранная характеристика в ходе деления не должна подменяться другой характеристикой;

– члены деления должны исключать друг друга, их объемы не должны иметь общих элементов;

– не должно быть членов деления с пустым объемом;

– деление должно быть последовательным^[18].

Функция – это «деятельность, обязанность, работа». С. С. Алексеев определял функции в теории права как конкретные направления правового воздействия на правовые отношения^[19].

С учетом правил деления понятия, при классификации функций нотариата, во-первых, необходимо выбрать единый критерий деления; во-вторых, классификация должна охватывать все направления деятельности нотариата; в-третьих, функции при делении не должны «наслаиваться» друг на друга.

Очевидно, что основная проблема при классификации нотариальных функций будет заключаться в точности определения критерия деления, который всегда так или иначе связан с нотариальными действиями.

Так, Е. Б. Тарбагаева выделяет три группы нотариальных действий: нотариальное удостоверение, нотариальное свидетельствование, нотариальное обеспечение^[20]. В этой классификации деление нотариальных функций происходит по критерию влияние нотариального акта на материально-правовые и процессуально-правовые правоотношения. А. П. Вершинин предложил классификацию нотариальных действий по их объекту, по его мнению, действия нотариуса подтверждают: регулятивные, охранительные права; юридические факты; иные факты. Этот автор под охранительными правами понимает права, которые возникают в случае нарушения регулятивных прав^[21].

М. Ю. Плетнев классифицирует нотариальные действия по направленности: на удостоверение бесспорного права; удостоверение бесспорных фактов; придание исполнительной силы долговым и платежным документам и охранительные нотариальные действия^[22].

В. В. Аргунов также связал функции нотариата с направлениями его деятельности, выделив нотариальные действия:

1) направленные на удостоверение бесспорного права;

2) удостоверение бесспорных юридических фактов;

3) действия по приданию долговым и платежным документам исполнительной силы;

4) охранительные^[23].

В. А. Аргунов так же верно отмечает, что «отнесение конкретного нотариального действия к той или иной группе зависит от понимания первичной цели его совершения. Единства во взглядах ученых и практиков на то, какие цели первичны, а какие вторичны, не наблюдается, что и обусловливает различное содержание (элементный состав) групп в одной и той же классификации по признаку целенаправленности».

Ответ на вопрос, почему, несмотря на то, что критерий для дифференциации нотариальных функций избирается чаще всего один, нотариальное действие, фактически отсутствует единообразная классификация, – заключается в том, что авторы ставят на первое место различные аспекты нотариального действия (порядок совершения, правовые последствия, объект, стадии, обязательность и др.).

При смешении в одном логическом делении различных аспектов нотариальных действий и возникает ситуация существования различных, с трудом соотносимых друг с другом, классификаций нотариальных функций.

Так, в научной литературе принятие на хранение документов и наложение запрещения отчуждения имущества и снятие запрещения относят к одной группе: «другие охранительные нотариальные действия». В другом источнике объединены в одну группу передача заявлений физических и юридических лиц и принятие в депозит денежных сумм и ценных бумаг.