Файл: Правовое регулирование рекламной деятельности (Понятие и содержание рекламной деятельности).pdf

В настоящее время в России система саморегулирования, в том числе в сфере рекламы, все еще находится в стадии организационного становления. Пока попытки немедленного перенесения в России основного акцента в регулировании рекламной деятельности с правовых норм на нормы, вырабатываемые органами саморегулирования, не дают желаемого результата. Но в долгосрочной перспективе по мере формирования гражданского общества такой переход представляется оправданным.^[16]

2.2. Элементы механизма правового регулирования рекламной деятельности как предпринимательства

На основе анализа научных публикаций, положений ГК и ФЗ от 24 июля 2007 г. N 209-ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации" приходим к выводу, что государственное регулирование рекламной деятельности следует рассматривать как:

- один из видов государственного регулирования предпринимательской деятельности, форму государственного воздействия на рекламную деятельность, в случае нарушения установленных законодательством требований которого может наступить юридическая ответственность. По даны Д. Григорьева государственное регулирование рекламной деятельности можно разделить на следующие подтипы:

- нормативное и организационное регулирование.

Нормативное регулирование является реализуемым путем установления в актах компетентных государственных органов правил осуществления рекламной деятельности и ответственности за нарушение этих правил. Организационное регулирование осуществляют компетентные государственные органы.

Известно, что система государственного регулирования рекламной деятельности имеет свои цели, задачи, принципы и т.д. В общем, основная задача государственного регулирования заключается в развитии рынков товаров, работ и услуг на основе соблюдения принципов добросовестной конкуренции; в реализации прав потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы; предупреждении нарушений законодательства о рекламе. Субъектами государственного регулирования рекламной деятельности следует признать уполномоченные государственные органы, реализующие это регулирование. Объектом государственного регулирования рекламной деятельности является реклама и рекламная деятельность.^[17]

Государственное регулирование реализуется с применением одного или нескольких методов регулирования. Средствами государственного регулирования, рекламной деятельности, опосредующих прямой метод государственного регулирования хозяйственной деятельности, являются:

государственная регистрация субъектов рекламной деятельности;

государственная регистрация средств массовой информации;

лицензирование;

защите конкуренции на рекламном рынке;

установление обязательных стандартов и нормативов;

выдача разрешений на размещение рекламы.

Средствами государственного регулирования рекламной деятельности, опосредующих косвенный метод государственного регулирования предпринимательской деятельности, являются:

установление порядка учета расходов на рекламу при исчислении налога на прибыль предприятий;

установление базовой ставки и порядок расчета размера платы за право размещения средств наружной рекламы на объектах государственной и коммунальной собственности;

создание системы саморегулируемых организаций в области рекламы;

создание экспертных организаций, уполномоченных давать заключения по вопросам соответствия проектной документации средства наружной рекламы действующим стандартам и нормативам;

проведения конкурсов и аукционов на право размещения наружной рекламы на объектах государственной и коммунальной собственности и тому подобное.

С учетом зарубежного опыта обозначены основные направления совершенствования государственного регулирования рекламной деятельности, а именно: внесение в законы, регулирующие рекламную деятельность, соответствующих норм по контролю и механизма установления ограничений в распространении рекламы; оптимальное сочетание средств государственного регулирования и саморегулирования в указанной сфере.

В механизме государственного регулирования рекламной деятельности важное место принадлежит государственному контролю, который определяется как урегулированная нормами права деятельность государственных органов по наблюдению за распространением рекламы, а также по проверке соблюдения участниками рекламной деятельности законодательства о рекламе.^[18]

Е.В. Иванова указывает, что в зависимости от времени осуществления государственного контроля рекламной деятельности различают контроль:

предварительный

текущий

последующий.

К формам предварительного государственного контроля рекламной деятельности отнесены следующие типы контроля:

разрешение на размещение наружной рекламы;

согласования разрешения на размещение внешней рекламы с: Госавтоинспекцией, соответствующим центральным или местным органом исполнительной власти в сфере охраны культурного наследия, держателем инженерных коммуникаций.

Текущий контроль осуществляется непосредственно во время выполнения тех или иных действий подконтрольными субъектами. Последующий контроль реализуется в формах проверок (плановых, внеплановых, тематических и комплексных), запросов стоимости распространенной и изготовленной рекламы.

Одним из необходимых элементов механизма государственного контроля является его структурно-организационная форма - система государственных органов, наделенных полномочиями по реализации этой функции государственного управления.

Анализ национального законодательства и правоприменительной практики свидетельствует, что особенностью ответственности за нарушение законодательства о рекламе, как и хозяйственно-правовой ответственности в целом, является то, что она наступает независимо от вины правонарушителя и что именно совершение правонарушения субъектами хозяйствования возникает единственным основанием ответственности.^[19]

Существует вполне оправданное мнение, что за нарушение субъектами хозяйственной деятельности законодательства о рекламе наступает гражданско-правовая ответственность в виде административно-хозяйственных санкций, предусмотренных ГК и менее значимыми ФЗ. Среди основных типов санкций оказались следующие:

- штрафные санкции;

- оперативно-предпринимательские санкций. К тому же участники хозяйственных отношений, которые понесли ущерб от указанных правонарушений, для защиты своих прав могут применять к правонарушителям такую ​​хозяйственную санкцию в виде возмещения убытков.

Для распределения ответственности между участниками рекламных отношений - рекламодателем, производителем рекламы и ее распространителем предложено закрепить правило:

- производитель рекламы обязан своевременно информировать рекламодателя о том, что соблюдение требований последнего в производстве рекламы может привести к нарушению законодательства.^[20]

2.3. Правовая защита в сфере рекламы

1. Правовые нормы, которыми урегулированы предотвращение и пресечение недобросовестной конкуренции и правила рекламной деятельности, взаимосвязаны, ведь они имеют общую цель - обеспечение интересов субъектов хозяйствования и потребителей на основе организации эффективного функционирования рынка.

Формы недобросовестной конкуренции в рекламе разнообразны. Определены виды деятельности, подпадающие под признаки недобросовестной конкуренции в сфере рекламы, среди которых:

неправомерное использование обозначений (использование имени, коммерческого (фирменного);

- незаконное использование наименования, торговой марки (знака для товаров и услуг), рекламных материалов, оформления упаковки товаров и периодических изданий;

- использование иных обозначений без разрешения (согласия) субъекта хозяйствования, который раньше начал использовать их или похожие на них обозначения в хозяйственной деятельности, что привело или может привести к смешиванию с деятельностью этого субъекта хозяйствования) неправомерное сравнительная реклама; дискредитация субъекта хозяйствования;

распространение информации, вводящей в заблуждение.^[21]

Сравнительную рекламу классифицировали на персональную сравнительную рекламу, негативную сравнительную рекламу, положительную сравнительную рекламу и смешанную сравнительную рекламу. Поддержана позиция ученых, положительную сравнительную рекламу квалифицируют как неправомерное использование чужой деловой репутации, а отрицательную - как дискредитацию субъекта хозяйствования. В первом случае наличие конкурентных отношений является обязательным признаком правонарушения такого рода, во втором - наличие конкурентных отношений не является обязательным.

На основе анализа научных публикаций и законодательства Европейского Союза, Германии, США, и Российской Федерации предложено определение понятия сравнительной рекламы как:

- реклама, прямо или косвенно идентифицирующая конкурента, его деятельность или товары или услуги, предлагаемые им.

Такое определение, в отличие от действующего, не потребует для квалификации рекламы как сравнительной обязательного упоминания в рекламе конкретного наименования конкурента или его товара.
Авторы склоняются к практике ЕС, которая характеризуется как отсутствие излишней детализации относительно возможных видов нарушений. Реклама, прежде всего, должна быть достоверной, соответствовать действительности и не искажать реальные факты, а определение в каждом конкретном случае признаков недостоверной рекламы возлагается на суд или соответствующий административный орган.

Во-вторых, недобросовестную рекламу рассмотрели, прежде всего, как мошенничество и антиконкурентное политику, а защита потребителей от недостоверной информации отнесены к этой категории, но не как самостоятельный элемент, а как один из факторов конкурентной борьбы на рынке.^[22]

2. «Реализация права на защиту от недобросовестной конкуренции в сфере рекламы».

Итак, ГК и федеральное законодательство среднего уровня запрещает неправомерное ограничение конкуренции и недобросовестной конкуренции.
Указывается, что право на защиту от недобросовестной конкуренции в сфере рекламы возникает в случае совершения правонарушений, в частности, в виде неправомерного использования обозначений, неправомерной сравнительной рекламы; дискредитации предприятия; распространение информации, вводящей в заблуждение.

Защита от недобросовестной конкуренции в сфере рекламы может приобретать юрисдикционную и неюрисдикционную формы.

Юрисдикционная форма защиты от недобросовестной конкуренции в сфере рекламы осуществляется как в судебном, так и в административном порядке. Используя судебную форму защиты, субъект может применять такие средства защиты, как:

- признание наличия правонарушения; признание полностью или частично недействительными актов органов государственной власти и органов местного самоуправления, актов других субъектов, которые противоречат законодательству, ущемляют права и законные интересы субъекта хозяйствования; восстановления положения, существовавшего до нарушения права; пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения. Предприятие может также прибегнуть к мерам ответственности: возмещение ущерба, применения штрафных санкций.
Законодательством не предусмотрены последствия невыполнения решения о публичном опровержении рекламы. Поэтому считаем целесообразным ввести такую ​​меру пресечения в виде полного или частичного приостановления рекламы нарушителя до завершения распространения им контррекламы - как следствие невыполнения требования об опровержении рекламы.^[23]

Сегодня преобладает внесудебная форма защиты от недобросовестной конкуренции, осуществляемая органами государства. Судебные же органы возникают чаще всего второй инстанцией, рассматривая оспариваемые заинтересованными сторонами решения, вынесенные антимонопольными органами.

Важным направлением предотвращения нарушений законодательства в сфере рекламы и обеспечения соблюдения правил добросовестной конкуренции является принятие, и соблюдение субъектами рекламной деятельности правил профессиональной этики. Введение практики медиации способствовало бы разгрузке государственных органов, осуществляющих защиту прав субъектов рекламной деятельности, сокращению по срокам рассмотрения дел о защите нарушенных прав, сохранению в большинстве случаев партнерских отношений между участниками конфликта.^[24]