Добавлен: 16.05.2023
Просмотров: 406
Скачиваний: 3
1.2 Публичный и частноправовой аспекты организации деятельности нотариата
Комарова Н.И. подчеркивает, что «как государственные, так и частные нотариусы, по сути, несут публичную службу. Нотариальные акты, служащие целям защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц, имеют официальный статус, совершаются от имени Российской Федерации, что гарантирует доказательственную силу и публичное - в данном случае именно публично-правовое - признание нотариально оформленных документов»[Цит. по: 16].
Публичность в деятельности нотариатапроявляется как в его организации, обеспечении функционирования государственных нотариусов, так и в осуществлении соответствующего контроля. С одной стороны, нотариат формируется государством (ст. 12 Основ законодательства о нотариате), реализует функции от его имени в законодательно закрепленной форме (ст. 39 Основ законодательства о нотариате); с другой стороны - государство осуществляет контроль, в том числе судебный, за деятельностью нотариата (ст. ст. 33 и 34 Основ законодательства о нотариате) и материально-техническое обеспечение деятельности государственных нотариальных контор [7].
Исходя из сказанного, можно в общем виде сформулировать понятие деятельности нотариата как совершение нотариусами от имени Российской Федерации в соответствии с законодательно определенными полномочиями в установленной процессуальной форме нотариальных действий, имеющих властно-публичный характер, направленных на защиту прав и законных интересов граждан, юридических лиц, общества и государства в целом
По сути аналогичную, но только более объемную дефиницию формулирует И.Г Черемных. Он пишет: «В соответствии с общим смыслом действующего законодательства нотариальную деятельность следует определять как урегулированную нормами нотариального права профессиональную непредпринимательскую деятельность нотариусов и иных уполномоченных лиц по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц, государства и общества в целом, осуществляемую путем совершения в соответствии с определенной законом процедурой нотариальных действий от имени Российской Федерации» [Цит. по: 30].
Однако в деятельности нотариата находит отражение и частный интерес. Это проявляется в ряде моментов и в первую очередь в самой сути нотариальных действий, вызванных к жизни появлением и развитием гражданского оборота, потребностей общества в содействии субъектам права в совершении сделок и юридическом закреплении приобретаемых прав. В настоящее время осуществление гражданско-правового оборота, правового обеспечения экономических отношений практически невозможно без института нотариата. Это видно из законодательно определенного перечня нотариальных действий, совершаемых нотариусами: удостоверение сделок; выдача свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов; наложение и снятие запрещения отчуждения имущества; принятие в депозит денежных сумм и ценных бумаг и т.д. (ст. 35 Основ законодательства о нотариате). Одним словом, «нотариусы совершают нотариальные действия по удостоверению бесспорных прав и фактов, по приданию исполнительной силы долговым и платежным документам, осуществляют охранительные нотариальные действия, обеспечивают меры по охране наследственного имущества. Нотариусы консультируют обращающихся к ним лиц, разъясняют смысл, значение и последствия совершаемых гражданами действий» [Цит. по: 17].
Закон Москвы от 19 апреля 2006 г. № 15 « Об организации и деятельности нотариата в городе Москве» [8] определяет нотариат в городе Москве как институт гражданского общества, действующий в целях защиты гарантированных Конституцией Российской Федерации прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации.
Следует сказать, что правовая природа института нотариата базируется на таком основном элементе, как правовой статус нотариуса. Именно объем его прав, обязанностей и ответственности, характер взаимоотношений с государством и обществом, совокупность гарантий независимости предопределяет сущность нотариата в целом.
В настоящее время нотариальные действия в Российской Федерации совершаются нотариусами, работающими либо в государственных нотариальных конторах, либо осуществляющими частную практику. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате закрепляют единство задач, принципов, содержания и порядка осуществления действий, выполняемых нотариусами, занимающимися частной практикой, и нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах. Основы законодательства о нотариате закрепляют единые требования к кандидату на должность нотариуса и единый порядок его назначения на должность [31, с. 57].
Нотариусы, по общему правилу, имеют равные права, то есть равным образом совершают все нотариальные действия и несут равные обязанности; документы, удостоверенные ими, имеют одинаковую юридическую силу.
В настоящее время есть лишь два исключения из равного статуса частнопрактикующих и государственных нотариусов.
Во-первых, нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах, обладают наиболее полной компетенцией - они вправе совершать абсолютно все нотариальные действия, предусмотренные действующим законодательством. Кроме нотариальных действий, перечисленных в ст. 35 Основ, государственные нотариусы совершают следующие нотариальные действия:
- выдают свидетельства о праве на наследство;
- принимают меры к охране наследственного имущества;
- выдают свидетельства о праве собственности пережившему супругу.
В случае если в нотариальном округе отсутствует государственная нотариальная контора, совершение указанных нотариальных действий поручается одному из нотариусов, занимающихся частной практикой и осуществляющих свою деятельность в данном нотариальном округе.
Решение о возложении на нотариуса, занимающегося частной практикой, полномочий по совершению перечисленных нотариальных действий принимается территориальным органом Минюста России совместно с нотариальной палатой.
Представляется, что в настоящее время формулировка статьи, предусматривающая поручение совершения указанных нотариальных действий одному из нотариусов, занимающихся частной практикой, уже нуждается в редактировании. Ранее такая необходимость возникала, как правило, в небольших нотариальных округах, где действовала одна государственная нотариальная контора, и в случае ее ликвидации можно было поручить ведение всех наследственных дел одному нотариусу. В настоящее время с развитием частного нотариата во многих крупных городах не осталось ни одной государственной нотариальной конторы. В этом случае поручить совершение нотариальных действий, связанных с ведением наследства, одному нотариусу невозможно.
Во-вторых, деятельность нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, финансируется из средств государственного бюджета, и, как следствие, ответственность за действия государственных нотариусов несет государство. Частнопрактикующие нотариусы осуществляют свою деятельность на принципе самофинансирования и отвечают за свои действия всем принадлежащим имуществом, то есть несут полную материальную ответственность за законность совершаемых ими нотариальных действий.
Исходя из современной действительности, можно с большой уверенностью утверждать, что целям охраны субъективных прав граждан и юридических лиц в большей мере отвечает нотариат, который действует в виде свободной профессии, т.е. частнопрактикующий, независимый нотариат латинского типа.
Таким образом, анализ развития нотариата в современной России показывает устойчивую тенденцию к сокращению количества нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах: из более 7 тысяч российских нотариусов 6,7 тысяч являются частнопрактикующими; во многих регионах страны государственные нотариусы полностью вытеснены нотариусами, занимающимися частной практикой. В Москве все нотариусы именуются нотариусами города Москвы, без деления на нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, и нотариусов, занимающихся частной практикой. Закон Москвы «Об организации и деятельности нотариата в городе Москве» в ст.2 закрепляет, что нотариальную деятельность в городе Москве осуществляют нотариусы города Москвы, самостоятельно финансирующие свою нотариальную деятельность. Все нотариусы г. Москвы объединены в Московскую городскую нотариальную палату, обладающую в отношении их властными контрольно-организационными полномочиями.
Вне всяких сомнений, уже есть в наличии все предпосылки для передачи возможности совершения всех без исключения нотариальных действий нотариусам, занимающимся частной практикой.
Глава 2. Основные проблемы нотариата, перспективы развития законодательного регулирования нотариальной деятельности
2.1 Основные проблемы законодательного закрепления правового статуса нотариуса
В правовом государстве, ориентированном на наиболее полную и эффективную защиту прав и свобод человека и гражданина, оптимальной моделью нотариата является латинский нотариат, иными словами свободный, внебюджетный нотариат, представляющий собой объединение частнопрактикующих нотариусов.
Принципиальным моментом для понимания статуса нотариуса в правовом государстве является то, что он не является предпринимателем, а нотариальная деятельность не направлена на извлечение прибыли. Наличие частноправового элемента в нотариальной деятельности не должно давать оснований для приравнивания нотариусов к лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность, что было сделано, например, законодателем в ст. 11 Налогового кодекса Российской Федерации.
Однако анализируя ст. 11 НК РФ, Конституционный Суд Российской Федерации в определении от 6 июня 2002 г. № 116-О отметил, что некоторые межотраслевые понятия, в том числе понятие «индивидуальные предприниматели», употребляются в специальном значении исключительно для целей данного Кодекса, причем в группу субъектов налоговых отношений, объединенных понятием «индивидуальные предприниматели», частнопрактикующие нотариусы включены наряду с физическими лицами, зарегистрированными в установленном порядке и осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица. Поэтому систематическое толкование оспариваемого положения позволяет сделать вывод, что правовой статус частных нотариусов не отождествляется с правовым статусом индивидуальных предпринимателей как физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя [20, с. 72].
В юридической литературе подробно и обстоятельно изложены доводы, свидетельствующие о том, что нотариус не является предпринимателем, а нотариальная деятельность не включает ни одного из признаков, которые в соответствии со статьей 2 Гражданского кодекса РФ от 30.11.1994 № 51-ФЗ характеризуют предпринимательскую деятельность [5].
Деятельность по производству материальных и нематериальных благ, реализуемых на рынке в качестве товара, нотариус не осуществляет; самостоятельность нотариуса в отличие от предпринимателя ограничена государственным и профессиональным контролем; целью нотариальной деятельности является не систематическое извлечение прибыли, а защита прав граждан и организаций; в отличие от предпринимательской, нотариальная деятельность не является рисковой деятельностью, рассматриваемой в отношении предпринимателей как вероятность неполучения запланированного или ожидаемого результата или возникновение отрицательных последствий (особый порядок ответственности нотариуса не является риском его деятельности, а является содержанием публично-правовой деятельности).
Нотариус не подлежит государственной регистрации в качестве предпринимателя, а назначается на должность после прохождения определенных процедур: стажировки, сдачи квалификационных экзаменов, получения лицензии на право нотариальной деятельности, наделения полномочиями на определенной территории.
Устранением неправильного толкования юридической природы нотариальной деятельности занимались как суды общей юрисдикции районного уровня, так и высшие органы судебной власти в РФ. Так, например, в одном из постановлений Конституционный Суд РФ указал следующее: «...Деятельность занимающихся частной практикой нотариусов является особой юридической деятельностью; она осуществляется от имени государства, что гарантирует доказательственную силу и публичное признание нотариально оформленных документов и предопределяет специальный публично-правовой статус нотариусов ...Исходя из этого недопустимо избранное законодателем регулирование, уравнивающее их с другими категориями плательщиков страховых взносов, деятельность которых не носит особого публично-правового характера и направлена на извлечение прибыли...» [29, с. 62].
Федеральным законом от 27 июля 2006 года № 137-ФЗ «О внесении изменений в часть первую и часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с осуществлением мер по совершенствованию налогового администрирования» нотариусы были исключены из категории индивидуальных предпринимателей и отнесены к физическим лицам.
К тому же в ст. 1 Основ о нотариате сказано, что нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли [7].