Файл: Контроль за профессиональной деятельностью нотариуса, судебный контроль.pdf

В теории нотариального права принято делить судебный контроль на прямой и косвенный.

Прямой контроль осуществляется при рассмотрении судами заявлений о совершенных нотариальных действиях или об отказе в их совершении в рамках особого производства в гражданском процессе. При этом прямой судебный контроль осуществляется только судами общей юрисдикции по правилам главы 37 ГПК РФ [3].

Косвенный контроль осуществляется судами путем рассмотрения споров между участниками гражданского оборота, когда оспаривается нотариальный акт в исковом производстве как в гражданском, так и в арбитражном процессе.

Такое толкование связано, прежде всего, с тем, что согласно ст. 49 Основ законодательств РФ о нотариате заинтересованное лицо, считающее неправильным совершенное нотариальное действие или отказ в совершении нотариального действия, вправе подать об этом жалобу в районный суд по месту нахождения государственной нотариальной конторы (нотариуса, занимающегося частной практикой). Возникший между заинтересованными лицами спор о праве, основанный на совершенном нотариальном действии, рассматривается судом или арбитражным судом в порядке искового производства.

Перед тем, как прибегать к судебной защите своих прав и вступать в спор с нотариусом, необходимо усвоить одно правило.

Без предоставления доказательств, свидетельствующих о нарушении нотариусом норм действующего законодательства, а соответственно и ваших прав, обращение в суд не будет иметь положительного результата. В данном случае доказательством будет являться документ, подтверждающий совершение нотариального действия либо отказ в его совершении. Дело в том, что услуга, оказываемая нотариусом, вне зависимости от того, кто за ней обращается - гражданин или юридическое лицо, является публичной.

Публичность услуги означает, что она должна быть оказана каждому, кто за ней обратился без какого бы то ни было предпочтения одному лицу перед другим, цена услуги и условия ее оказания должны быть одинаковы для всех. Нотариус вправе отказать в совершении нотариального действия только в случаях, когда это предусмотрено законом.

Основания для отказа в совершении нотариального действия установлены Основами законодательства Российской Федерации о нотариате, соответствие же отказа этому правовому акту является предметом судебного контроля.

По понятным причинам, для того, чтобы оспаривать в суде такой отказ, необходимо предоставить подтверждения тому, что он имел место. Соответственно отказ должен быть совершен в письменной форме, в противном случае будет иметь место простое несовершение действия. Конечно, условно несовершение действия может быть расценено как отказ, но нотариальный отказ должен быть обличен в письменную форму.

Отсюда формулируем общее правило: для обращения в суд по предмету оспаривания отказа в совершении нотариального действия, заявителю необходимо представить суду документ за подписью и печатью нотариуса, в котором будет указано, что в совершении действия отказано.

Граждане и юридические лица при общении к нотариусу за совершением нотариального действия вправе рассчитывать на квалифицированное оформление нотариального акта и придание ему формы, предусмотренной действующим законодательством. Однако, если лицо, обратившееся за совершением нотариального действия, не согласно с действиями нотариуса, то оно вправе обратиться за судебной защитой путем обжалования действий нотариуса. Отказ в совершении нотариального действия также может быть обжалован в судебном порядке.

Жалобы на вышеуказанные действия в 10-дневный срок подаются в порядке ст. 310 ГПК РФ в виде заявлений в районный суд по месту нахождения нотариуса. По общему правилу правом на обращение в суд обладают лица, в отношении которых совершено нотариальное действие либо кому отказано в совершении нотариального действия [3].

Не исключается возможность обжалования гражданами действий (бездействия) нотариуса также и прокурору. При наличии условий, предусмотренных ч. 1 ст. 45 ГПК РФ, прокурор вправе обратиться в суд с заявлением в защиту прав гражданина и по делам указанной категории.

Другие лица вправе обжаловать нотариальный акт в порядке искового производства при наличии у них спора о праве. При этом в зависимости от характера спорных материальных правоотношений и их субъектного состава такой спор может относиться к ведению суда общей юрисдикции (части 1 и 3 ст. 22 ГПК РФ) или арбитражного суда (ст. 28 АПК РФ). Соответственно, если при подаче заявления или рассмотрении дела в порядке особого производства устанавливается наличие спора о праве, подведомственного суду общей юрисдикции, суд выносит определение об оставлении заявления без рассмотрения, в котором разъясняет заявителю и другим заинтересо­ванным лицам их право разрешить спор в порядке искового производства (ч. 3 ст. 263 ГПК РФ). Если же устанавливается наличие спора о праве, подведомственного арбитражному суду, судья отказывает в принятии заявления (п. 1 ч. 1 ст. 134 ГПК РФ), а в случае возбуждения дела в порядке особого про­изводства прекращает его (ст. 220 ГПК РФ).

Большая часть споров рассматриваются судами общей юрисдикции. Это споры, например, могут касаться прав наследования, исполнения брачного договора, взыскания долга по договору займа и т.п. Но в некоторых случаях, когда дело касается корпоративных споров, их рассмотрение может быть отнесено к компетенции арбитражных судов. Так, согласно п. 9 ст. 225.1 Арбитражного процессуального кодекса РФ [2] (далее - АПК РФ) арбитражные суды рассматривают споры, вытекающие из деятельности нотариусов по удостоверению сделок с долями в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью [31, с. 5].

Судом может быть проверено и нотариальное действие, которое не оспаривается, но выступает в качестве доказательства по делу. Суд обязан проверить законность всех доказательств, которые представляют участники процесса в обоснование своих доводов и возражений. Если судом будет установлено, что нотариальное действие совершено с нарушением требований закона, то суд должен исключить такой нотариальный акт из числа исследуемых доказательств и рассмотреть дело по иным имеющимся в деле доказательствам.

Интерес представляет такое нотариально действие, как обеспечение доказательств (статьи 102, 103 Основ законодательства РФ о нотариате). Нотариальный акт, выдаваемый гражданам и юридическим лицам в результате его совершения, называется, в зависимости от вида обеспечения доказательства, протоколом (допроса свидетелей, осмотра письменных и вещественных доказательств) или постановлением о назначении экспертизы.

По общему правилу исследование каждого отдельного доказательства осуществляется судом, рассматривающим дело, в стадии судебного разбирательства непосредственно и одновременно с другими доказательствами по делу. Исключением из этого правила является, в частности, институт обеспечения доказательств, предусматривающий получение и закрепление сведений о фактах, имеющих значение для правильного разрешения дела, до стадии судебного разбирательства [31, с. 5].

При выполнении процессуальных действий по обеспечению доказательств нотариусы и судьи руководствуются правилами получения доказательств, установленными гражданским процессуальным законодательством. Правильность совершенного нотариального действия (правомерность отказа в его совершении) оспаривается заинтересованным лицом путем подачи в суд заявления о совершенном нотариальном действии (об отказе в его совершении). Заявление подается в федеральный суд и рассматриваются в особом порядке. Данная процедура регламентирована главой 37 ГПК РФ. Участвующими лицами по делам особого производства являются заявитель (заявители) и заинтересованное лицо (лица).

Заявителем будет выступать лицо, которое обращается в суд для оспаривания нотариального действия (отказа в его совершении), т.е. инициирует возбуждении гражданского дела, нотариус будет считаться заинтересованным лицом. Соответственно в адресованном в суд заявлении, так и необходимо указывать – заявитель и заинтересованное лицо.

Заявление должно быть подано в течение десяти дней со дня, когда заявителю стало известно о совершенном нотариальном действии либо об отказе в совершении нотариального действия.

В связи с тем, деятельность нотариусов не является предпринимательской, на их правоотношения с гражданами не распространяются положения Закона о защите прав потребителей и заявитель не освобождается от уплаты государственной пошлины [31, с. 6].

Принятое к производству заявление рассматривается судом с участием заявителя и нотариуса по правилам искового производства с особенностями, установленными главой 37 ГПК РФ. Их неявка не является препятствием к рассмотрению. Соответственно в этом случае все участники должны быть извещены надлежащим образом, о чем в материалах дела должно иметься соответствующее подтверждение.

Предмет доказывания определяется основанием, по которому вам было отказано в совершении нотариального действия.

Соответственно доказыванию подлежат незаконность и необоснованность оснований, которые нотариус привел в своем постановлении. К примеру, если в совершении действия было отказано ввиду того, что подлежащая удостоверению сделка не соответствует требованиям закона, в судебном заседании должно быть доказано, что эта сделка наоборот соответствует требованиям закона.

В данном случае обязанность доказывания возложена на заявителя [31, с. 7].

Нотариус же в свою очередь обязан доказать, что отказ является законным и обоснованным, а основания для обязания его совершить нотариальное действие по удостоверению сделки отсутствуют [25, с. 155].

В отношении других оснований, применяется аналогичный механизм доказывания. В случае удовлетворения заявления, данное решение отменяет совершенное нотариальное действие или, в случае оспаривания отказа, обязывает нотариуса совершить такое действие. Принятое решение может быть обжаловано в порядке, установленном ГПК РФ. Соответственно невступившее в законную силу решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в течение месяца со дня принятия решения в окончательной форме.

Вступившее в законную силу решение суда может быть в кассационном порядке в течение шести месяцев со дня вступления в законную силу при условии, что до этого дня были исчерпаны все другие установленные ГПК РФ способы обжалования [31, с. 7].

В рамках прямого судебного контроля будет рассматриваться обжалование нотариального акта в суд общей юрисдикции. Но смысл этого нотариального действия заключается в том, что нотариус изготавливает нотариальный акт для его использования непосредственно в суде. То есть по статусу он приравнивается к процессуальному документу, оформляемому судом для закрепления доказательств. И его обжалование, по сути, превращается в оспаривание процедуры закрепления доказательства. И, как итог такого обжалования, — исключение доказательства из числа исследуемых судом по гражданскому делу доказательств.

Таким образом, видим, что нотариальные действия могут быть подвергнуты судебному контролю как в суде общей юрисдикции (в порядке особого и искового производства), так и в арбитражном суде, вне зависимости от состава лиц, принимавших участие в нотариальном процессе. По общепринятому мнению контроль со стороны суда является сдерживающим фактором от преднамеренных ошибок. Более того, совершая нотариальное действие или отказывая в его в совершении, нотариус должен быть уверен в законности своих действий и возможности понести полную ответственность в случае признания его действий недействительными.

2.2. Контроль за совершением нотариальных действий органами государственной власти

В настоящее время существуют дискуссии относительно разграничения контрольных полномочий между соответствующими органами [29, с. 33; 15, с. 35]. Основы законодательства о нотариате устанавливают конкретные виды контроля, а именно контроль за исполнением правил нотариального делопроизводства нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах, а также нотариусами, занимающимися частной практикой; судебный контроль за совершением нотариальных действий; контроль за исполнением нотариусами профессиональных обязанностей. Подобное разграничение полномочий является весьма условным, так как на практике как государственные органы, так и нотариальные палаты наделены смешанными полномочиями.

Л.Ю. Михеева в своем исследовании обращает внимание на необходимость сбалансированного сочетания саморегулирования и государственного контроля в силу уникального правового положения нотариальных палат, установление специального правового регулирования, так как нотариальные палаты способны не только организовывать деятельность нотариусов, но в то же время эффективно контролировать и оказывать поддержку [22, с. 76].

По мнению С.В. Смирнова, Т.Г. Калиниченко и В.А. Бочковенко, в целях осуществления качественной проверки работы нотариусов проверяющий должен обладать необходимыми знаниями и подготовкой, а этим требованиям могут отвечать только нотариусы; «профессионала должны проверять профессионалы, что сегодня и происходит» [29, с. 34]. Авторы также обращают в своем исследовании внимание на то, что отсутствие в законе критериев разграничения предмета профессионального контроля влечет такую ситуацию, когда членам комиссии приходится «судить своего коллегу - другого нотариуса, т.к. при проведении проверок одними нотариусами дается правовая оценка нотариальных действий, совершенных другим нотариусом». Тем самым наблюдается смешение профессионального и судебного видов контроля в силу того, что правильность совершения определенных нотариальных действий осуществляется исключительно судом.